Комментарий к Федеральному закону ''О государственной регистрации юридических лиц и ИП'' (постатейный)

1

КОММЕНТАРИЙ К ФЕДЕРАЛЬНОМУ ЗАКОНУ "О ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ И ИНДИВИДУАЛЬНЫХ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ" ОТ 8 АВГУСТА 2001 Г. N 129-ФЗ (Постатейный) Издание второе, переработанное и дополненное Т.А. ГУСЕВА, А.В. ЧУРЯЕВ Гусева Татьяна Алексеевна Доцент кафедры административного и финансового права Института бизнеса и права ОрелГТУ, кандидат юридических наук. Специалист по налоговому праву. Имеет более 100 публикаций в юридических и экономических журналах, автор книг "Новая система и структура органов исполнительной власти" (2005), "Как начать свой бизнес" (2004), "Комментарий к Закону о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (2005), "Индивидуальный предприниматель" (3-е изд., 2005), "Налоговое планирование в предпринимательской деятельности" (2006) и др. Чуряев Александр Владимирович Юрист финансово-инвестиционной компании, специалист в области предпринимательского, административного и налогового законодательства. Автор многочисленных работ, опубликованных в юридических и экономических изданиях. Введение До 2002 г. более 10 лет государственная регистрация юридических и физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей осуществлялась органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления при отсутствии единой процедуры государственной регистрации, единых форм документов, подтверждающих регистрацию. В стране функционировало примерно 4,5 тыс. регистрирующих органов, насчитывающих примерно 18 тыс. сотрудников, из которых около 14 тыс. занимались исключительно регистрацией юридических лиц. 8 июля 1994 г. был издан Указ Президента РФ N 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации", который в соответствии со ст. 34 и 35 Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности", а также "в целях ускорения процесса государственной регистрации" установил лишь основополагающие начала государственной регистрации. Далее последовало свободное "законотворчество" местных властей, в результате которого рутинный процесс регистрации превратился в череду административных барьеров и рогаток. Например, каждый регион устанавливал свою пошлину за регистрацию в диапазоне от 0,5 до 200 МРОТ. Не было единой общероссийской методологической и технологической поддержки процедуры государственной регистрации, а регистрационные сведения не позволяли идентифицировать юридическое лицо как перед государственными органами, так и перед другими юридическими и физическими лицами. Кроме того, в России не был сформирован федеральный информационный ресурс, содержащий актуальную, достоверную и общедоступную информацию обо всех юридических и физических лицах, занимающихся в Российской Федерации предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. Выступая в феврале 2001 г. на Всероссийском совещании руководителей налоговых органов и органов налоговой полиции РФ, Президент РФ В.В. Путин предложил подумать о передаче функций по регистрации юридических лиц налоговым органам. В этом направлении начали работать вице-премьер Правительства РФ и одновременно глава Комиссии по сокращению административных ограничений в предпринимательстве и оптимизации расходов федерального бюджета на государственное управление А. Кудрин и глава Минэкономразвития России Г. Греф. Они и предложили новую идеологию регистрации бизнеса по принципу "одного окна": не надо бегать по инстанциям, достаточно подать в налоговую инспекцию стандартный набор документов. Несмотря на то что на налоговые органы ложился новый тяжелый груз, министр МНС России Г. Букаев поддержал эту инициативу <1>. -------------------------------<1> См.: Грудцына Л. Государственная регистрация юридических лиц: практические рекомендации.

2

В целях упорядочения системы государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, создания Единого государственного реестра юридических лиц и Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей был принят Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" <1> (далее - Закон о регистрации), который вступил в силу 1 июля 2002 г. -------------------------------<1> СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3431; 2003. N 26. Ст. 2565, N 52 (ч. I). Ст. 5037. Данный Закон стал регулировать отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, а также при внесении изменений в учредительные документы и при ведении Единого государственного реестра. В соответствии с Федеральным законом от 23 июня 2003 г. N 76-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц" он распространил свое действие и на государственную регистрацию индивидуальных предпринимателей. Пятилетняя практика применения законодательства о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей позволяет говорить как о его достоинствах, так и о недостатках. Безусловным достоинством новой системы являются: во-первых, принцип "одного окна", сделавший возможным легитимацию юридического лица и физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в значительно упрощенном порядке, что отразилось на снижении административных барьеров в этой сфере; во-вторых, введение в практический оборот единого информационного ресурса - Единого государственного реестра юридических лиц и Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей, вобравших в себя сведения обо всех зарегистрированных на территории РФ юридических лицах и индивидуальных предпринимателях; в-третьих, стремление законодателя к унификации и персонификации общих принципов юридической ответственности как регистрирующих органов, так и заявителей. Одно из основных нововведений Федерального закона от 23 декабря 2003 г. N 185-ФЗ "О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", вступившего в силу с 1 января 2004 г., - система "одного окна". Налоговые органы, получившие заявительные документы от организации, обязаны обеспечить следующую последовательность действий: провести ее госрегистрацию, внести сведения о ней в соответствующий государственный реестр, поставить на налоговый учет. И главное - в течение пяти дней со дня регистрации отправить необходимые документы для регистрации страхователя во внебюджетные фонды. Эти и многие другие достоинства Закона о регистрации и ряда других правовых актов позволяют говорить о продвижении отечественной системы права к общемировым стандартам, к эффективному регулированию необходимых общественных отношений. Наряду с указанными достоинствами законодательства о государственной регистрации оно содержит и значительное число недостатков, которые состоят: во-первых, в фактическом отсутствии нормативно-правового регулирования процессуальных действий регистрирующего органа по принятию решения о государственной регистрации, в том числе в отсутствие стадии правовой экспертизы представленных на регистрацию документов; во-вторых, в недостаточной проработке (неоправданном сужении) законодателем списка документов, необходимых для осуществления регистрационных действий, а также оснований для отказа в регистрации; в-третьих, в неточностях законодательной техники, касающихся главным образом наименований уполномоченных органов, определения списка документов и описания отдельных составов правонарушений. Все это в совокупности позволяет говорить о том, что институт государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей является на сегодняшний день еще не до конца доработанным. Это подтверждается и правотворческой практикой, которая постоянно вносит изменения и дополнения в рассматриваемое законодательство. Большое значение в регулировании вопросов легитимации юридических лиц и физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей приобретают и подзаконные нормативные акты, принятые главным образом Правительством РФ и Федеральной налоговой службой РФ. Массив таких актов в системе законодательства о государственной регистрации также требует их всестороннего анализа.

3

Все это требует единой, систематизированной работы, посвященной комментированию Закона о регистрации, включающей в себя как анализ нормативных положений, так и обобщение правоприменительной практики. Настоящий Комментарий рассчитан прежде всего на хозяйствующие субъекты и призван помочь проинформировать их, а также работников налоговых органов о требованиях законодательства к легитимации предпринимательской деятельности.

4

8 августа 2001 года

N 129-ФЗ

РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН О ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ И ИНДИВИДУАЛЬНЫХ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ (в ред. Федеральных законов от 23.06.2003 N 76-ФЗ, от 08.12.2003 N 169-ФЗ, от 23.12.2003 N 185-ФЗ, от 02.11.2004 N 127-ФЗ, от 02.07.2005 N 83-ФЗ, от 05.02.2007 N 13-ФЗ, от 19.07.2007 N 140-ФЗ) Глава I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ Статья 1. Отношения, регулируемые настоящим Федеральным законом Комментарий к статье 1 Одним из основных условий осуществления предпринимательской деятельности является ее легитимность, т.е. государственное подтверждение законности вхождения субъектов в хозяйственный оборот. В юридической литературе для обозначения такой процедуры употребляется понятие легитимации (главным образом, в связи с государственной регистрацией предприятий и индивидуальных предпринимателей) <1>. -------------------------------<1> См.: Ионова Ж.А. Правовые проблемы легитимации предпринимательства // Государство и право. 1997. N 5. С. 46 - 50; Залесский В.В. Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". М., 2003; Алексеев Ю.В. Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации юридических лиц". М.: Юрайт, 2002. Государственная регистрация юридического лица как субъекта предпринимательской деятельности является первоначальным этапом при его создании, а также важнейшим условием его существования как такового <1>. -------------------------------<1> См.: Левант М.Д. Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации юридических лиц". Единой целью государственной регистрации юридических лиц является обеспечение прав, свобод и законных интересов граждан, общества и государства в сфере корпоративных отношений. Конкретными же задачами рассматриваемого института выступают: недопущение в гражданский оборот порочных субъектов (заявленный правовой статус которых противоречит законодательству); устранение практики монополизации рынка; ведение открытого списка (реестра) зарегистрированных субъектов и др. До 2001 г. в Российской Федерации не было ни всеобъемлющего правового акта, который регулировал бы процесс государственной регистрации юридических лиц, ни единой системы такой регистрации, хотя принятие соответствующего закона было предусмотрено еще в 1994 г. первой частью Гражданского кодекса РФ. Порядок государственной регистрации юридических лиц определялся ст. 34, 35 Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности"; Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. N 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации"; рядом других специальных законов, принятых в соответствии с нормами ГК РФ (например, Федеральными законами от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Кроме того, существовало множество подзаконных актов, издаваемых местными органами власти. По этой причине процедура регистрации в разных субъектах Федерации существенно различалась <1>. -------------------------------<1> См.: Сарбаш С. Комментарий основных положений Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц" // Хозяйство и право. 2002. N 1. С. 21.

5

История комментируемого Закона началась с выступления Президента России В.В. Путина в феврале 2001 г. на Всероссийском совещании руководителей налоговых органов и органов налоговой полиции РФ, когда главой государства было обращено внимание на необходимость нового регулирования государственной регистрации юридических лиц, которая реально соответствовала бы общемировым стандартам. После недолгой работы законопроект был представлен в Государственную Думу, принят и вступил в силу с 1 июля 2002 г. Руководствуясь ст. 51 ГК РФ, Закон исходит из необходимости государственной регистрации всех без исключения юридических лиц, как коммерческих, так и некоммерческих. Законодатель не принял позицию некоторых ученых, которые отвергают необходимость регистрации некоммерческих организаций, не имеющих права заниматься предпринимательской деятельностью <1>. -------------------------------<1> См.: Там же. Комментируемый Закон по общему правилу предусматривает единый порядок регистрации юридических лиц, независимо от их организационно-правовой формы и сферы экономической активности. Регистрация осуществляется по общим правилам, действующим на всей территории РФ. Закон основан на иной концепции, отличной от действовавшей до недавнего времени. Ранее многие регистрирующие органы полностью контролировали процесс создания юридического лица, включая регистрацию в налоговом органе, внебюджетных фондах, органах статистики; контролировали открытие банковских счетов, изготовление юридическим лицом круглой печати и т.д. Только удостоверившись в совершении этих и других требуемых законодательством действий, регистрирующий орган выдавал постоянное свидетельство о регистрации. Некоторые чиновники настолько увлекались контролированием, что проникали даже в сферу интеллектуальной собственности: один из филиалов Московской регистрационной палаты, для того чтобы юридическое лицо могло использовать в своей круглой печати графическое изображение или символику, требовал представить свидетельство о регистрации товарного знака, содержащего соответствующее изображение <1>. В другом субъекте РФ очевидно правовой нигилизм стал причиной регистрации регистрационной палатой в качестве юридического лица простого товарищества (договора о совместной деятельности). -------------------------------<1> См.: Сарбаш С. Указ. соч.; Амвросов А.И. Законодательство о государственной регистрации юридических лиц: теория и практика // Законодательство. 2001. N 2. С. 5 - 10; Парций Я.Е. О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей // Гражданин и право. 2001. N 11. С. 15 - 17. В основу нового Закона положено то, что государственная регистрация - это совершенно самостоятельное юридическое действие, и регистрирующие органы не должны следить за тем, в какой степени предприниматели соблюдают разные нормы права. В целях унификации законодательства о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности Федеральным законом от 23 июня 2003 г. N 76-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц", вступившим в силу с 1 января 2004 г., предусмотрен общий порядок государственной регистрации юридических и физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей (с учетом специфики названных субъектов). Таким образом, в действующей редакции Закон предусматривает необходимость государственной регистрации: юридических лиц при их создании; юридических лиц при их реорганизации; юридических лиц при их ликвидации; внесения изменений в учредительные документы юридических лиц; физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей; прекращения деятельности физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей. При этом следует отметить, что в связи с изменениями, внесенными в Федеральный закон "О крестьянском (фермерском) хозяйстве", крестьянское (фермерское) хозяйство осуществляет предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. Это и некоторые другие обстоятельства послужили основанием для отнесения процедуры государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства (а точнее, его главы) к процедуре государственной регистрации индивидуального предпринимателя, что подтверждается п. 2 Постановления Правительства РФ от 16 октября 2003 г. N 630 "О Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей...": "Государственная регистрация крестьянских (фермерских)

6

хозяйств осуществляется в порядке, установленном для государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей". Особую группу отношений, регулируемых Законом, составляют отношения по ведению государственных реестров: Единого государственного реестра юридических лиц и Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей. В государственно-правовой науке значение понятия регистрации имеет свое собственное значение, которое выражается в двух аспектах: во-первых, как внесение в список, книгу; составление перечня, описи и, во-вторых, как запись фактов или явлений с целью учета, придания факту законности <1>. -------------------------------<1> См.: Юридическая энциклопедия / Под ред. М.Ю. Тихомирова. М.: Изд-во Тихомирова М.Ю., 1997. С. 385; Большой юридический энциклопедический словарь. М., 2003. С. 536. Исходя из формулировки понятия государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, можно выделить следующие ее общие признаки: 1) под регистрацией понимается, во-первых, внесение каких-либо данных в реестр с целью их фиксации и учета и, во-вторых, придание какому-либо факту статуса законности, что выражается в контролирующей и легитимирующей функции регистрации; 2) слово "государственная" подчеркивает, что такую деятельность может осуществлять только государство, от имени которого выступают органы государственной власти. Создание частных (или муниципальных) организаций, которые занимались бы узаконением юридических лиц, в настоящее время не допускается; 3) процедуре государственной регистрации можно подвергнуть: во-первых, юридическое лицо, т.е., согласно ст. 48 ГК РФ, организацию, "которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде"; во-вторых, физическое лицо, желающее приобрести статус индивидуального предпринимателя. Индивидуальным предпринимателем является зарегистрированное в этом качестве в установленном порядке физическое лицо (гражданин РФ, иностранный гражданин, лицо без гражданства), осуществляющее предпринимательскую деятельность непосредственно (от своего имени, без образования юридического лица) и своим самостоятельным трудом, которое в этих целях действует по своему усмотрению, если обладает полной дееспособностью, и с согласия законного представителя, если дееспособность этого лица ограничена в силу возраста или закона. Таким образом, сущность регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей можно охарактеризовать: а) как легитимацию (узаконение) юридического лица в качестве специального субъекта права; б) как внесение записи о такой легитимации в специальный документ (государственный реестр) с целью учета и доступности сведений о зарегистрированных юридических лицах. В комментируемой статье сформировано легальное определение государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Из этого определения можно вывести признаки, присущие государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: государственная регистрация материализуется в акте уполномоченного федерального органа исполнительной власти; государственной регистрации подвергаются определенные факты, имеющие отношение к правовому статусу юридического лица и индивидуального предпринимателя. Вместе с тем следует отметить, что правовая природа акта государственной регистрации до сих пор в юридической литературе не является однозначно определенной. Так, ряд исследователей подчеркивают его самостоятельный статус наряду с нормативными и ненормативными актами <1>. В частности, К. Овсянников как активный сторонник такой точки зрения обосновывает свою позицию тем, что признание в акте государственной регистрации ненормативной природы осложнило бы обжалование такого акта, признание его недействительным; не учло бы специфики, особенности этого акта. Д.И. Дедов и А.А. Грось определяют такой акт как составную часть сложного юридического факта в сердцевине частноправовых отношений <2>. Противоположную позицию занимают суды, которые очень часто, удовлетворяя требования о признании недействительным именно государственной регистрации юридических лиц, указывают при этом на ненормативную природу такого акта <3>. --------------------------------

7

<1> См.: Овсянников К. Правовая природа государственной регистрации юридического лица // Российская юстиция. 2000. N 4; Парций Я.Е. О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей // Гражданин и право. 2001. N 11; Зыкова И.В. Юридические лица: создание, реорганизация, ликвидация. М.: Ось-89, 2005. С. 60. <2> См.: Дедов Д.И., Грось А.А. Оспаривание актов регистрации как средство судебной защиты // Корпоративные споры. 2006. N 1. С. 41. <3> См., напр.: Постановление ФАС МО от 14 марта 2006 г. по делам N КГ-А40/236-06,-1,2,3; Постановление ФАС Поволжского округа от 13 сентября 2005 г. по делу N А12-32987/04-С53. В абзаце 3 комментируемой статьи приведена система законодательства о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Высшим юридическим актом, регулирующим отношения государственной регистрации, является Гражданский кодекс РФ. Такое положение, на наш взгляд, необоснованно не учитывает вклада в правовое регулирование любых отношений на территории РФ норм Конституции РФ. Конституция как Основной Закон государства в силу своей природы отличается принципиальным характером своих норм, что создает для них признак универсальности. По своему действию она распространяется на все правоотношения, складывающиеся на территории России, поэтому довольно сложно вычленить конкретные нормы, подходящие под регулирование ограниченных отношений. Этот тезис с полным правом относится и к конституционному регулированию отношений по государственной регистрации. Определенные требования можно почерпнуть из принципиальных норм, закладывающих правовой статус человека и гражданина в РФ, устанавливающих ведение Российской Федерации, ведение субъектов РФ, их совместное ведение по определенному кругу вопросов, закрепляющих общую структуру органов государственной власти и их основные полномочия. Так, в соответствии со ст. 34 Конституции РФ закрепляется свобода предпринимательской деятельности, что оказало влияние на систему государственной регистрации коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей: "Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности". Статья 28 заложила основу для беспрепятственной государственной регистрации на территории РФ религиозных организаций: "Каждому гарантируется свобода совести, свобода вероисповедания, включая право исповедовать индивидуально или совместно с другими любую религию или не исповедовать никакой, свободно выбирать, иметь и распространять религиозные и иные убеждения и действовать в соответствии с ними". То же самое закреплено в ст. 30 Конституции РФ в отношении общественных объединений: "Каждый имеет право на объединение, включая право создавать профессиональные союзы для защиты своих интересов. Свобода деятельности общественных объединений гарантируется". Наряду с этими и иными уполномочивающими нормами Конституция закрепила и ограничения на их реализацию, что выразилось, например, в необходимости учета прав и свобод других лиц (ч. 3 ст. 19), в ограничении прав и свобод в случае, если это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (ч. 3 ст. 55) и др. Таким образом, Гражданский кодекс РФ является вторым по юридической силе актом, регулирующим отношения в сфере государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Неоднозначное место в системе законодательства о государственной регистрации занимают иные федеральные законы. Основанием для такого утверждения служит формулировка комментируемого абзаца, которая неоднозначно определяет соотношение Закона о регистрации и иных федеральных законов. Если юридический приоритет федерального закона перед подзаконными актами бесспорен, то как с учетом такой формулировки относиться к коллизиям между законами? Этот вопрос обладает не только теоретической значимостью. От его правильного решения зависит и дальнейшая практика применения рассматриваемого института. Дело в том, что с момента принятия Закона о регистрации в ряд нормативных правовых актов (в том числе и в федеральные законы) до сих пор не внесены соответствующие изменения, что порождает их правовую коллизию, а следовательно, и путаницу в правоприменении (например, не унифицирован вопрос о необходимости формирования уставного капитала на момент регистрации). Общая теория права и теория конституционного права выработали два основных правила определения юридической силы при коллизии двух противоречащих друг другу федеральных законов: 1) при коллизии общей и специальной норм приоритет отдается специальной норме; 2) при невозможности определения общей и специальной норм действует та норма, которая была принята позднее.

8

Учитывая эти правила, следует прежде всего выяснить: какой закон является специальным либо Закон о регистрации, либо иные федеральные законы, регулирующие отдельные отношения по государственной регистрации. Исходя из ст. 10 Закона, в соответствии с которой "федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц", вывод очевиден: общим законом является Закон о регистрации, а специальным - тот закон, который регламентирует "специальный" порядок регистрации. Следовательно, приоритетными считаются именно нормы специальных законов. В настоящее время соответствующие специальные нормы закреплены в Федеральных законах "Об акционерных обществах", "Об обществах с ограниченной ответственностью", "О некоммерческих организациях", "Об общественных объединениях", "О политических партиях", "О свободе совести и о религиозных объединениях", "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности", "О банках и банковской деятельности", "О защите конкуренции" и некоторых других. Как правило, положения таких специальных законов регулируют лишь основные, концептуальные и принципиальные положения, необходимые для регистрации документов, правовую экспертизу таких документов, отказ в государственной регистрации и т.п., в то время как остальные, детальные правила регламентируются в субсидиарном порядке Законом о регистрации. Меньшую юридическую силу имеют указы Президента РФ - особые акты главы государства, обладающие признаком нормативности. Согласно требованию ч. 3 ст. 90 Конституции РФ они "не должны противоречить Конституции РФ и федеральным законам". В настоящее время указы Президента не получили распространения в регулировании отношений по государственной регистрации. Это объясняется прежде всего общей тенденцией по сокращению "указного" нормотворчества, когда важные общественные отношения регулируются не федеральными законами, как это было бы разумно и правильно, а указами Президента, т.е. нормативными актами одного конкретного лица. Ранее действовал Указ Президента РФ от 8 июля 1994 г. "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации". Но на сегодняшний день большинство указов Президента, которые можно приобщить к законодательству о государственной регистрации, дополняют, главным образом, правовой статус отдельных организационно-правовых форм юридических лиц <1> либо определяют общий статус отдельных федеральных органов исполнительной власти <2>, т.е. имеют характер косвенного (обеспечительного, организационного) регулирования. -------------------------------<1> Напр.: Указ Президента РФ от 27 октября 1993 г. N 1769 "О мерах по обеспечению прав акционеров"; Указ Президента РФ от 31 июля 1995 г. N 784 "О дополнительных мерах по обеспечению прав акционеров"; Указ Президента РФ от 23 февраля 1998 г. "О дальнейшем развитии деятельности инвестиционных фондов" и некоторые другие. <2> Напр.: Указ Президента РФ от 9 марта 2004 г. N 314 "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти". Постановления Правительства РФ - следующие по юридической силе нормативные правовые акты, регламентирующие отношения по государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Федеральное Правительство вправе принимать постановления, содержащие нормы, посвященные государственной регистрации, только в случаях, прямо предусмотренных федеральными законами либо указами Президента РФ. По сравнению с указами Президента постановления Правительства являются гораздо более распространенными источниками правового регулирования государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей <1>. Необходимость регулирования соответствующих общественных отношений постановлениями Правительства обусловлена главным образом небольшой важностью таких отношений, их сравнительно высокой динамичностью, что не позволяет закреплять их в федеральных законах. -------------------------------<1> Напр.: Постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей"; Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438 "О Едином государственном реестре юридических лиц" и др. В основании иерархии федеральных нормативных правовых актов находятся ведомственные акты федеральных органов исполнительной власти. В соответствии с Указом Президента от 9 марта 2004 г. N 314 "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти" федеральными органами исполнительной власти являются федеральные

9

министерства, федеральные службы и федеральные агентства. Каждое из них издает собственные нормативные правовые акты (постановления, приказы, распоряжения, правила, инструкции и положения <1>), содержание которых опосредуется сферой деятельности соответствующего органа. Наибольший массив данных актов приходится на Федеральную налоговую службу РФ, которая и является органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц (т.е. регистрирующим органом). Значимость таких актов достаточно высока. Они, как правило, издаются в целях повышения эффективности практики правоприменения по отдельным вопросам, и именно эти органы непосредственно ощущают на себе все проблемы и пробелы правового регулирования конкретных отношений. -------------------------------<1> Пункт 2 Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации, утв. Постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. N 1009 // СЗ РФ. 1997. N 33. Ст. 3895. Безусловно, нормы, закрепленные в ведомственных актах, по своей юридической силе уступают Конституции РФ, федеральным законам, указам Президента РФ, Постановлениям Правительства РФ и поэтому не могут им противоречить. В связи с этим, несмотря на высокую значимость корректировки практики применения законодательства, ведомственные органы довольно ограничены в своих полномочиях по осуществлению нормативно-правового регулирования. Нередки на практике и такие ситуации, когда нормативный правовой акт принимается совместно несколькими федеральными органами исполнительной власти или одним из них по согласованию с другими <1>. -------------------------------<1> Напр.: Приказ МНС России и МАП России от 29 мая 2003 г.; Приказ МНС России и Минюста России от 30 сентября 2003 г.; Приказ МНС России и МВД России от 8 июля 2004 г. и др. Вместе с тем необходимо отличать нормативные правовые акты, издаваемые федеральными органами исполнительной власти, от иного рода актов этих же органов. Так, в последнее время большое распространение получили письма федеральных органов исполнительной власти, которые носят главным образом комментирующий, информационный характер. Их основная задача - не создать новую норму права, а разъяснить смысл уже существующей нормы (истолковать ее, прокомментировать), решив этим проблемы практики применения конкретного нормативного акта. Именно поэтому они носят, по сути, рекомендательный характер и предназначаются для разъяснения субъектам правоотношения текста нормативного правового акта. Однако говорить о том, что многие федеральные органы исполнительной власти беспрекословно придерживаются этого правила, не приходится. Часто такими письмами не только регламентируются общественные отношения, не урегулированные нормами права (т.е. формируются нормативные правила поведения), но и создается противоречие их с действующим законодательством. Этим такие письма вступают в противоречие с п. 2 Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации: "издание нормативных правовых актов в виде писем не допускается". С момента вступления в силу Закона о регистрации утратили свою значимость нормативные правовые акты, принятые на уровне субъектов РФ. Если до 1 июля 2002 г. ими регулировалась наибольшая часть вопросов, то в соответствии с действующим законодательством региональные акты могут носить лишь организационно-технический характер, например регулировать вопросы о предоставлении помещений для надлежащего осуществления государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, о дополнительных мерах по передаче регистрационных дел и т.п. Важным в этом смысле является Определение Верховного Суда РФ от 5 апреля 2006 г. по делу N 11-Г06-5, в котором подчеркивается право субъектов РФ издавать нормативные акты, определяющие, например, технологии взаимодействия заявителя с регистрирующим органом и организациями - участниками регистрации в целях значительного сокращения временных затрат заявителя на его регистрацию "при полном соблюдении принципов и порядка, предусмотренных федеральным законом". Статья 2. Орган, осуществляющий государственную регистрацию Комментарий к статье 2 В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319 (с изменениями и дополнениями), принятым во исполнение комментируемого Закона, функции уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляющего с 1 июля 2002 г. государственную

10

регистрацию юридических лиц, а с 1 января 2004 г. - государственную регистрацию физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, а также государственную регистрацию крестьянских (фермерских) хозяйств, были возложены на Министерство РФ по налогам и сборам. Правительство РФ выбрало МНС России в качестве федерального органа исполнительной власти, уполномоченного осуществлять государственную регистрацию юридических лиц, по нескольким причинам. В России до 1 июля 2002 г. функционировало около 4500 регистрирующих органов, каждый из которых осуществлял регистрацию юридических лиц, выдавал документы о государственной регистрации, формировал государственные реестры, руководствуясь правилами, утвержденными органами исполнительной власти соответствующего субъекта РФ, т.е. единой процедуры и единых требований к исполнению государственной регистрации, установленных федеральными законами, не было. В сложившейся ситуации назрела необходимость установления единой процедуры регистрации, удобной для заявителя и осуществляемой в сжатые сроки регистраторами, утверждения единого образца регистрационного документа и создания Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ) и Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП), введения принципа открытости и доступности ЕГРЮЛ (ЕГРИП) для каждого. Необходимо было принять решение по выбору такого федерального органа исполнительной власти, который имел бы разветвленную сеть территориальных органов, имеющих навыки работы по выполнению схожих функций с использованием единых программных технических комплексов. Всем этим требованиям отвечало Министерство РФ по налогам и сборам. С первых дней создания налоговой системы налоговые органы осуществляли учет налогоплательщиков (юридических и физических лиц), располагали опытом ведения единого для всех уровней (федерального, регионального, местного) государственного информационного ресурса - Единого государственного реестра налогоплательщиков (ЕГРН). При принятии решения также учитывались интересы самих налогоплательщиков. Возложение функций регистрации юридических лиц на МНС России позволило приступить к реализации принципа "одного окна", т.е. соединения в одной процедуре порядка регистрации юридического лица и постановки на налоговый учет путем представления единого пакета документов. В Законе, как и в других законодательных и нормативных правовых актах, принятых в последнее время, начала реализовываться одна из основных задач Правительства РФ сокращение административных барьеров, затрудняющих развитие предпринимательства, и оптимизация расходов федерального бюджета на государственное управление <1>. -------------------------------<1> См.: Казакова В.Н. Регистрация юридических лиц: время жить по-новому // Консультант. 2002. N 18. Указом Президента РФ от 9 марта 2004 г. N 314 "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти" существовавшие ранее система и структура этих органов были упразднены. При этом функции Министерства по налогам и сборам были переданы новому ведомству - Федеральной налоговой службе РФ, находящейся в ведении Министерства финансов РФ. В соответствии с Положением о Федеральной налоговой службе, утв. Постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. N 506, Федеральная налоговая служба РФ (ФНС России) является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства РФ о налогах и сборах, за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью внесения в соответствующий бюджет налогов и сборов в случаях, предусмотренных законодательством РФ, за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью внесения в соответствующий бюджет иных обязательных платежей, а также за производством и оборотом этилового спирта, спиртосодержащей, алкогольной и табачной продукции и за соблюдением валютного законодательства Российской Федерации в пределах компетенции налоговых органов. Правовой статус ФНС России складывается, в частности, из ее прав и обязанностей. Положение о Федеральной налоговой службе (ч. 6) определяет следующие ее правомочия, которые можно применить и к сфере государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: 1) организовывать проведение необходимых исследований, испытаний, экспертиз, анализов и оценок, а также научных исследований по вопросам осуществления контроля и надзора в сфере государственной регистрации; 2) запрашивать и получать сведения, необходимые для принятия решений по государственной регистрации; 3) давать юридическим и физическим лицам разъяснения по вопросам государственной регистрации;

11

4) осуществлять контроль за деятельностью территориальных органов Службы и подведомственных организаций; 5) привлекать в установленном порядке для проработки вопросов государственной регистрации научные и иные организации, ученых и специалистов; 6) применять предусмотренные законодательством РФ меры ограничительного, предупредительного и профилактического характера, а также санкции, направленные на недопущение и (или) ликвидацию последствий, вызванных нарушением юридическими и физическими лицами обязательных требований государственной регистрации, с целью пресечения фактов нарушения законодательства РФ; 7) создавать совещательные и экспертные органы (советы, комиссии, группы, коллегии) в сфере государственной регистрации. В качестве обязанностей ФНС России можно выделить: 1) соблюдение законности; 2) осуществление контроля за соблюдением законодательства в сфере государственной регистрации; 3) ведение разъяснительной работы по применению законодательства о государственной регистрации; 4) ведение в установленном порядке учета зарегистрированных юридических лиц и индивидуальных предпринимателей; 5) хранение тайных сведений о юридических лицах. От лица ФНС России в регистрационных правоотношениях участвуют инспекции ФНС по району, району в городе, городу без районного деления и инспекции ФНС межрайонного уровня, а также управления ФНС по субъектам РФ <1>. При этом на управления ФНС по субъектам РФ накладываются полномочия по государственной регистрации только юридических лиц, в отношении которых федеральными законами установлен специальный порядок регистрации (п. 6.3.1 приложения 5 к Приказу Минфина России от 9 августа 2005 г. N 101н). -------------------------------<1> Приказ Министерства финансов РФ от 9 августа 2005 г. N 101н "Об утверждении Положений о территориальных органах Федеральной налоговой службы" // БНА ФОИВ. 2005. N 38. От органов, осуществляющих государственную регистрацию, необходимо отличать органы, принимающие решение о государственной регистрации отдельных видов юридических лиц (см. подробнее комментарий к ст. 10). Статья 3. Государственная пошлина за государственную регистрацию Комментарий к статье 3 Одним из принципов государственной регистрации является платность, в соответствии с которым действия по государственной регистрации должны возмещаться уплатой заявителем государственной пошлины. В соответствии со ст. 333.16 Налогового кодекса РФ государственная пошлина - это сбор, взимаемый с соответствующих лиц при их обращении в государственные органы, органы местного самоуправления, иные органы и (или) к должностным лицам, которые уполномочены в соответствии с законодательными актами РФ, законодательными актами субъектов РФ и нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, за совершением в отношении этих лиц юридически значимых действий, предусмотренных гл. 25.3 Налогового кодекса РФ, за исключением действий, совершаемых консульскими учреждениями РФ. Плательщиками государственной пошлины признаются как организации, так и физические лица. Государственная пошлина уплачивается в наличной или безналичной форме. Факт уплаты государственной пошлины плательщиком в безналичной форме подтверждается платежным поручением с отметкой банка о его исполнении. Факт уплаты государственной пошлины плательщиком в наличной форме подтверждается либо квитанцией установленной формы, выдаваемой плательщику банком, либо квитанцией, выдаваемой плательщику должностным лицом или кассой органа, в котором производилась оплата, по форме, установленной федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов. В соответствии со ст. 333.33 НК РФ установлены следующие размеры государственной пошлины: 1) за государственную регистрацию юридического лица, за исключением государственной регистрации ликвидации юридических лиц и (или) государственной регистрации политических партий и региональных отделений политических партий, - 2000 руб.;

12

2) за государственную регистрацию политической партии, а также каждого регионального отделения политической партии - 1000 руб.; 3) за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, а также за государственную регистрацию ликвидации юридического лица, за исключением случаев, когда ликвидация юридического лица производится в порядке применения процедуры банкротства, - 400 руб.; 4) за государственную регистрацию физического лица в качестве индивидуального предпринимателя - 400 руб.; 5) за государственную регистрацию прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя - 80 руб.; 6) за повторную выдачу свидетельства о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя или свидетельства о государственной регистрации юридического лица - 20% размера государственной пошлины, уплаченной за государственную регистрацию. Статьей 333.35 НК РФ предусмотрены льготы для отдельных категорий физических лиц и организаций. В частности, от уплаты государственной пошлины за государственную регистрацию организаций и за государственную регистрацию изменений учредительных документов организаций освобождаются органы государственной власти, органы местного самоуправления. Глава II. ГОСУДАРСТВЕННЫЕ РЕЕСТРЫ Статья 4. Принципы ведения государственных реестров Комментарий к статье 4 Закон определяет основной смысл процедуры регистрации - ведение Единого государственного реестра юридических лиц и Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей. Государственный реестр - известное для отечественного правопорядка явление. Реестры, или регистры, как систематизированные перечни каких-либо данных ведутся различными государственными органами. Например, сведения о налогоплательщиках и присвоенных им идентификационных номерах включались ранее в государственный реестр предприятий, который велся налоговой службой. Лицензирующие органы ведут реестры лицензиатов. Информация, содержащаяся в реестрах, имеет функциональное значение и аккумулируется для контроля за соблюдением субъектами предпринимательской деятельности определенной обязанности, установленной государством. Единый государственный реестр призван стать упорядоченной системой таких данных о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях, которые позволяют идентифицировать субъект, зафиксировать его историю, составить представление о минимальном размере ответственности, хозяйственной компетенции. Под реестром в Толковом словаре русского языка понимается "опись; письменный перечень" <1>. Опись - "список учитываемых предметов" <2>. Исходя из этих основополагающих понятий, в общем виде можно вывести следующую формулировку определения реестра: это письменный список (перечень) учитываемых предметов. -------------------------------<1> Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М.: Азбуковник, 1999. С. 673. <2> Там же. С. 455. В юридическом понимании этот термин получает следующее определение: составляемый для определенных целей перечень предметов, явлений, событий, характеризующийся единством используемых для составления перечня параметров единиц реестра, единством приемов обработки включаемых в реестр единиц и единой методикой использования зафиксированных в реестре сведений. Исходя из вышеприведенных определений, можно выделить следующие характерные признаки реестра: это всегда список (перечень) каких-либо фактов (предметов, явлений, событий); реестр зафиксирован либо на бумажных носителях, либо в электронном виде; данные (факты), подлежащие внесению в реестр, характеризуются однотипностью, т.е. вносятся по определенному, единому для всех критерию (отличительному признаку). Таким образом, можно выделить две основные функции, которые присущи всем реестрам: во-первых, систематизация данных о регистрируемых объектах; во-вторых, информированность заинтересованных субъектов о зарегистрированных объектах.

13

Иными словами, реестр - это не только сугубо административное образование, но и источник информации. Значение государственного реестра, его полноты, достоверности содержащихся в нем сведений и открытости для любого заинтересованного лица чрезвычайно велико. Именно такая информация обеспечивает возможность получения необходимых данных при выборе контрагента и ведении хозяйственных операций, а это напрямую способствует устойчивости экономического оборота. Так, в соответствии с абз. 3 комментируемой статьи государственные реестры юридических лиц являются федеральными информационными ресурсами. В соответствии с п. 9 ст. 14 Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" информационными ресурсами признается информация, содержащаяся в государственных информационных системах, а также иные имеющиеся в распоряжении государственных органов сведения и документы. При этом под информационной системой понимается совокупность содержащейся в базах данных информации и обеспечивающих ее обработку информационных технологий и технических средств. Статья 3 Закона об информации выделяет следующие принципы правового регулирования отношений, возникающих в сфере информации, информационных технологий и защиты информации, в том числе касающихся ведения информационных реестров: 1) свобода поиска, получения, передачи, производства и распространения информации любым законным способом; 2) установление ограничений доступа к информации только федеральными законами; 3) открытость информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления и свободный доступ к такой информации, кроме случаев, установленных федеральными законами; 4) равноправие языков народов РФ при создании информационных систем и их эксплуатации; 5) обеспечение безопасности РФ при создании информационных систем, их эксплуатации и защите содержащейся в них информации; 6) достоверность информации и своевременность ее предоставления; 7) неприкосновенность частной жизни, недопустимость сбора, хранения, использования и распространения информации о частной жизни лица без его согласия; 8) недопустимость установления нормативными правовыми актами каких-либо преимуществ применения одних информационных технологий перед другими, если только обязательность применения определенных информационных технологий для создания и эксплуатации государственных информационных систем не установлена федеральными законами. Порядок ведения государственных реестров регулируется Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438 "О Едином государственном реестре юридических лиц" и Постановлением Правительства РФ от 16 октября 2003 г. N 630 "О Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, Правилах хранения в Единых государственных реестрах юридических лиц и индивидуальных предпринимателей документов (сведений) и передачи их на постоянное хранение в государственные архивы, а также о внесении изменений и дополнений в Постановления Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 г. N 438 и 439". По своим признакам государственные реестры юридических лиц и индивидуальных предпринимателей носят официальный, публичный и единый характер. Официальный статус государственных реестров юридических лиц и индивидуальных предпринимателей проявляется в том, что полномочиями на их ведение обладают государственные органы. Следует отметить, что до недавнего времени ведением рассматриваемых реестров занимались и местные органы власти, которые, среди прочих органов, осуществляли до 2002 г. государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. С вступлением в юридическую силу в июле 2002 г. Закона о регистрации положение изменилось в лучшую сторону. Исходя из того, что государственная регистрация, согласно ст. 1 Закона, соотносится с внесением в государственный реестр соответствующих сведений, а также из того, что, согласно Постановлению Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319, органом, осуществляющим государственную регистрацию, является ФНС России, можно сделать вывод, что государственным органом, осуществляющим ведение государственного реестра юридических лиц, является Федеральная налоговая служба РФ. Это подтверждено и Положением о Федеральной налоговой службе, утв. Постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. N 506, где в п. 5.5.6 указано, что в полномочия ФНС России входит ведение Единого государственного реестра юридических лиц и Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей. По степени открытости государственные реестры являются публичными, т.е. открытыми для каждого. В соответствии с указанным выше принципом ведения информационного реестра, а

14

также согласно ст. 8 Закона об информации граждане (физические лица) и организации (юридические лица) вправе осуществлять поиск и получение любой информации в любых формах и из любых источников при условии соблюдения необходимых требований, в том числе касающихся ограничения доступа к информации. Информация, содержащаяся в государственных реестрах юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, по общему правилу не относится к категории ограниченного доступа, что следует из норм ст. 6 комментируемого Закона. Отдельно следует рассмотреть такой признак государственных реестров юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, как их единый характер. На это указывает и официальное наименование реестров, данное Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438, Единый государственный реестр юридических лиц и Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей. Содержание данного признака тесно связано с содержанием характеристики государственного реестра как федерального информационного ресурса. Единство государственного реестра тесно связано с единством его ведения. Как отмечается в литературе, ведение государственного реестра подчиняется общим технологическим правилам формирования банков информационных ресурсов. Помимо принципа единства ведение государственного реестра должно отвечать также и иным принципам: всеобщности - в реестр должны включаться сведения обо всех зарегистрированных юридических лицах и индивидуальных предпринимателях, независимо от организационноправовой формы и иных оснований; достоверности - все записи реестра должны соответствовать реальному состоянию юридического лица и индивидуального предпринимателя. Основанием для внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц или Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей является: решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом либо иным органом в соответствии с федеральными законами о специальном порядке регистрации отдельных видов юридических лиц по документам, представленным при государственной регистрации; решение о государственной регистрации прекращения деятельности унитарного предприятия, имущественный комплекс которого продан или внесен в качестве вклада в уставный капитал открытого акционерного общества; решение об исключении недействующего юридического лица из государственного реестра. При ведении государственного реестра юридических лиц каждой записи присваивается государственный регистрационный номер и для каждой записи указывается дата ее внесения в государственный реестр. Внесение записи в реестр подтверждается документом - свидетельством о государственной регистрации, которое направляется (выдается) заявителю не позднее рабочего дня, следующего за днем регистрации. Законодательством установлено, что государственный реестр ведется как в письменной форме (т.е. на бумажных носителях), так и в электронном виде. В силу этого различия предъявляются и разные требования к их содержанию. Государственный реестр на бумажных и электронных носителях информации должен храниться и обрабатываться в местах, недоступных для посторонних лиц, и в условиях, обеспечивающих предотвращение хищения, утраты, искажения, подделки информации. С целью предотвращения полной утраты сведений, содержащихся в государственном реестре на электронных носителях, Федеральной налоговой службой и регистрирующими органами по субъектам РФ формируются резервные копии государственного реестра на электронных носителях, которые должны храниться в местах, исключающих их утрату, одновременно с оригиналом. Статья 5. Содержание государственных реестров Комментарий к статье 5 В предыдущей статье комментируемого Закона установлено, что государственные реестры ведутся в двух формах: письменной и электронной. Исходя из этого, разнится и их содержание. Государственный реестр юридических лиц на бумажных носителях состоит из следующего: 1) книг учета государственной регистрации юридических лиц; 2) листов записей государственного реестра; 3) регистрационных дел юридических лиц. В книгу учета государственной регистрации юридических лиц вносятся: а) при обращении заявителей в целях государственной регистрации:

15

сведения о заявителе, представившем документы для государственной регистрации: фамилия, имя, отчество; ИНН (при его наличии); данные документа, удостоверяющего личность; место жительства; полное наименование юридического лица; дата получения и реквизиты соответствующего заявления (уведомления, сообщения); дата принятия и номер решения о государственной регистрации либо об отказе в регистрации; дата внесения записи в государственный реестр; государственный регистрационный номер записи; номер регистрационного дела; реквизиты документа, выданного (отправленного) заявителю, и дата его выдачи (отправки); б) при поступлении от государственных органов (например, Пенсионного фонда РФ, Фонда обязательного медицинского страхования) документов, содержащих сведения, подлежащие внесению в государственный реестр: сведения об органе, представившем документы; полное наименование юридического лица; дата получения и реквизиты сопроводительного письма (уведомления, сообщения); дата внесения записи в государственный реестр; государственный регистрационный номер записи. В регистрационное дело юридического лица включаются все документы, представленные: а) заявителем на государственную регистрацию и внесение изменений в государственный реестр; б) специально определенным органом (решение о государственной регистрации юридического лица со специальным статусом); в) сведения о юридическом лице, указанные в листах записей государственного реестра. Данные документы помещаются по мере накопления, т.е. по мере представления их в органы Федеральной налоговой службы заявителями и уполномоченными органами. В листах записей государственного реестра отдельно содержатся следующие сведения о юридическом лице: наименование юридического лица, в том числе для коммерческих организаций - фирменное наименование на русском языке. При этом записывается как полное наименование, так и сокращенное (если имеется). Если в учредительных документах регистрируемого юридического лица указывается наименование на иностранном языке или на языке народов РФ, то в реестр вносится наименование (как полное, так и сокращенное) и на этом языке; организационно-правовая форма регистрируемого юридического лица. Но, несмотря на то что Закон требует указания только организационно-правовой формы, на практике регистрирующие органы указывают в этом пункте также и тип юридического лица (например, открытое акционерное общество, а не акционерное общество; муниципальное унитарное предприятие, а не унитарное предприятие и т.п.); место нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Место нахождения включает в себя следующие сведения: наименование субъекта РФ, района, города, иного населенного пункта, улицы, номера дома, квартиры. По указанному адресу будет официально осуществляться связь с юридическим лицом; способ образования юридического лица: создание или реорганизация. Данный пункт обращает внимание на способ, с помощью которого юридическое лицо было зарегистрировано: либо путем создания, т.е. образования впервые, либо путем реорганизации, т.е. образовано путем слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования; сведения об учредителях (участниках) юридического лица, а в отношении акционерных обществ - также сведения о держателях реестров их акционеров. Как уже было отмечено ранее, учредителями (участниками) юридического лица в зависимости от его организационно-правовой формы, а также держателями реестров акционеров в акционерных обществах могут выступать физические лица (граждане РФ, иностранные граждане и лица без гражданства), юридические лица, органы государственной власти и органы местного самоуправления. Для физических лиц необходимо указывать фамилию, имя, отчество, гражданство, ИНН (при наличии), реквизиты удостоверяющего личность документа, паспортные данные. Для юридических лиц необходимыми являются сведения о наименовании, основном государственном регистрационном номере (ОГРН), дате регистрации, наименовании органа, зарегистрировавшего юридическое лицо; подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии учредительных документов юридического лица, а именно учредительных договоров и уставов, в зависимости от организационно-правовой формы регистрируемого юридического лица;

16

сведения о правопреемстве - указываются только для юридических лиц, либо созданных в результате реорганизации иных юридических лиц, либо в учредительные документы которых вносятся изменения в связи с реорганизацией, либо прекративших свою деятельность в результате реорганизации. В качестве этих сведений указываются наименование юридического лица, ОГРН или регистрационный номер (для юридических лиц, зарегистрированных до 1 июля 2002 г.), дата регистрации, наименование органа, зарегистрировавшего юридическое лицо. Так, при создании юридического лица (в результате реорганизации) в случае слияния в реестр должны вноситься указанные сведения о всех юридических лицах, которые подверглись слиянию; в случае выделения - сведения о юридическом лице, из которого произошло выделение; в случае разделения - сведения о юридическом лице, которое подверглось разделению; в случае преобразования - сведения о юридическом лице, которое подверглось преобразованию. Для второго выделенного нами случая правопреемства (изменение учредительных документов юридических лиц в результате реорганизации) необходимо указать следующие сведения: для реорганизации в форме присоединения - сведения о юридическом лице, присоединявшемся к другому юридическому лицу и вносящем изменения в учредительные документы; в случае выделения - сведения о каждом выделенном юридическом лице. Соответственно, для юридических лиц, прекративших свою деятельность в результате реорганизации, в случае слияния и преобразования вносятся сведения о возникшем юридическом лице; в случае присоединения сведения о юридическом лице, к которому присоединилось упраздненное юридическое лицо; в случае разделения - сведения о возникших юридических лицах. Для последнего случая необходимо отметить, что запись этих сведений вносится в реестр только после государственной регистрации создания последнего из юридических лиц, подвергшихся реорганизации в форме разделения; сведения об изменениях, внесенных в учредительные документы юридического лица. В данном пункте в реестр вносятся либо дата регистрации таких изменений, либо в случаях, установленных законом, дата получения регистрирующим органом уведомления об изменениях, внесенных в учредительные документы; способ прекращения деятельности юридического лица (путем реорганизации, ликвидации или путем исключения из Единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа, в связи с продажей или внесением имущественного комплекса унитарного предприятия либо имущества учреждения в уставный капитал акционерного общества в случаях, предусмотренных законодательством РФ). Эти сведения вносятся в государственный реестр только после регистрации прекращения деятельности юридического лица либо путем ликвидации, либо путем реорганизации (слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования), а также после принятия решения об исключении юридического лица из реестра, в том числе в связи с продажей или внесением имущественного комплекса унитарного предприятия либо имущества учреждения в уставный капитал акционерного общества. Указанию подлежат следующие сведения: способ прекращения деятельности юридического лица (ликвидация или какой-либо вид реорганизации), дата принятия решения о прекращении деятельности, наименование органа, принявшего решение о прекращении деятельности юридического лица; размер указанного в учредительных документах коммерческой организации уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевых взносов или др.) юридического лица. Вместе с тем данный пункт не содержит сведений о размере фактически уплаченного уставного капитала, уставного фонда и т.п. на момент регистрации, обязательные размеры которого установлены некоторыми законами (например, для акционерных обществ - не менее 10% для производственного кооператива, не менее 50% - для других организационно-правовых форм); сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица (генеральный директор, директор, президент и другие лица в соответствии с учредительными документами и законодательством). К таким сведениям относятся: фамилия, имя, отчество, должность, паспортные данные (дата рождения, место жительства и др.) или данные иных документов, удостоверяющих личность, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии. В соответствии с российским законодательством документами, удостоверяющими личность, являются: паспорт, свидетельство о рождении (для лиц, не достигших 14-летнего возраста), заграничный паспорт (для постоянно проживающих за границей граждан, которые временно находятся на территории РФ), удостоверение личности для военнослужащих (для офицеров, прапорщиков, мичманов), военный билет (для солдат, матросов, сержантов и старшин, проходящих военную службу по призыву или контракту), справка об освобождении из мест лишения свободы, иные выдаваемые органами внутренних дел документы, удостоверяющие личность <1>; -------------------------------<1> Пункт 1.5 Инструкции о применении Правил регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах

17

Российской Федерации, утв. Приказом МВД России от 23 октября 1995 г. // Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств РФ. 1996. N 4. сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом. Данный пункт актуален в том случае, если зарегистрированное юридическое лицо предполагает заниматься такой деятельностью, которая должна быть подвержена лицензированию (т.е. специальному разрешению на осуществление конкретного вида деятельности). Лицензированию подлежит исчерпывающий перечень видов деятельности, закрепленный в ст. 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" <1> и иных нормативных актах. Осуществление такой деятельности без лицензии не допускается и влечет наложение на правонарушителя юридической ответственности. В качестве сведений, необходимых для государственного реестра, указываются: наименование лицензирующего органа, номер лицензии, дата принятия решения о предоставлении (переоформлении документов, подтверждающих наличие лицензии, приостановлении, возобновлении, аннулировании) лицензии, срок действия лицензии, наименование территории, на которой действует лицензия, лицензируемый вид деятельности. Все указанные сведения представляет в регистрирующий орган лицензирующий орган в течение пяти рабочих дней с момента принятия решения о предоставлении (переоформлении документов, подтверждающих наличие лицензии, приостановлении, возобновлении, аннулировании) лицензии; -------------------------------<1> СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. 1). Ст. 3430. сведения о филиалах и представительствах юридического лица. В соответствии со ст. 55 ГК РФ юридическое лицо может иметь в своем составе представительства (обособленные подразделения юридических лиц, расположенные вне места его нахождения, которые представляют интересы юридического лица и осуществляют их защиту) и филиалы (обособленные подразделения юридического лица, расположенные вне места его нахождения и осуществляющие все его функции или их часть, в том числе функции представительства). Так как представительства и филиалы не являются обособленными юридическими лицами, их регистрация законодательством не предусматривается, однако их учет необходим. Поэтому в реестр вносятся сведения о местонахождении представительств и филиалов; идентификационный номер налогоплательщика, код причины и дата постановки на учет юридического лица в налоговом органе. Идентификационный номер налогоплательщика (ИНН) выдается налоговыми органами и представляет собой документ, подтверждающий постановку юридического лица на налоговый учет. В реестр в качестве ИНН вносится непосредственно десятизначный цифровой код. ИНН присваивается налоговым органом по месту нахождения юридического лица при постановке его на учет при создании (в том числе путем реорганизации). Код причины постановки на учет (КПП) - девятизначный цифровой код, применяемый в дополнение к ИНН. КПП присваивается юридическому лицу при постановке на учет: а) по месту нахождения созданного юридического лица (в том числе путем реорганизации) одновременно с присвоением ИНН; б) при изменении места нахождения юридического лица в налоговом органе по новому месту нахождения (на основании выписки из государственного реестра юридических лиц, поступившей из налогового органа по прежнему месту нахождения организации); в) по месту нахождения обособленных подразделений (на основании заявления о постановке на учет, а также одновременно представленных в одном экземпляре заверенных в установленном порядке копий свидетельства о постановке на учет в налоговом органе организации по месту ее нахождения и документов, подтверждающих создание обособленного подразделения) (при их наличии); коды по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности. Общероссийский классификатор видов экономической деятельности (ОКВЭД) предназначен для систематизации видов экономической деятельности и придания им численных кодов, что позволяет выстроить упрощенную группировку экономической деятельности и регулирование национальной экономики РФ. Коды по ОКВЭД состоят из двух - шести цифровых знаков, каждый из последующих конкретизирует предыдущий: первые два - класс (например, 10 - добыча каменного угля, бурого угля и торфа), затем после точки одна цифра - подкласс (10.1 - добыча, обогащение и агломерация каменного угля), затем одна цифра - группа (10.10 - добыча, обогащение и агломерация каменного угля), затем после точки одна цифра - подгруппа (10.10.1 - добыча каменного угля), затем последняя цифра - вид (10.10.11 - добыча каменного угля открытым способом). При этом не обязательно, чтобы любая классификация содержала в себе все шесть цифр; для отдельных видов деятельности она может вообще состоять всего лишь из двух цифр. Окончательная цифра и записывается в реестр; номер и дата регистрации юридического лица в качестве страхователя:

18

1) в территориальном органе Пенсионного фонда РФ; 2) в исполнительном органе Фонда социального страхования РФ; 3) в территориальном фонде обязательного медицинского страхования. Данные сведения поступают от указанных органов и должны также вноситься в государственный реестр юридических лиц по мере поступления; сведения о банковских счетах зарегистрированного юридического лица. Данные сведения подаются банковскими органами, произведшими открытие либо закрытие счета, по истечении пяти дней со дня соответствующего открытия или закрытия счета. В запись государственного реестра юридических лиц на электронном носителе включаются только сведения, указанные в листах записей государственного реестра на бумажном носителе. Государственный реестр индивидуальных предпринимателей на бумажных носителях состоит из книг учета государственной регистрации и регистрационных дел индивидуального предпринимателя. В книгу учета государственной регистрации индивидуального предпринимателя вносятся: а) при обращении заявителей в целях государственной регистрации: фамилия, имя, отчество, данные документа, удостоверяющего личность, место жительства, ИНН (при его наличии) физического лица, представившего документы для государственной регистрации; дата получения и реквизиты соответствующего заявления; дата, номер и вид принятого решения (о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, о государственной регистрации прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, о внесении изменений в сведения, содержащиеся в государственном реестре, либо об отказе в государственной регистрации); дата внесения записи в государственный реестр; государственный регистрационный номер записи; номер регистрационного дела; реквизиты документа, выданного (отправленного) заявителю, и дата его выдачи (отправки); б) при поступлении от государственных органов документов, содержащих сведения, подлежащие внесению в государственный реестр: сведения об органе, представившем документы; сведения об индивидуальном предпринимателе; дата получения и реквизиты сопроводительного письма (уведомления, сообщения); дата, номер и вид решения (в случае его принятия); дата внесения записи в государственный реестр; государственный регистрационный номер записи. В регистрационное дело индивидуального предпринимателя включаются следующие документы: 1) представленные заявителем при государственной регистрации и внесении изменений в государственный реестр; 2) решение регистрирующего органа о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя и внесении изменений в сведения, содержащиеся в государственном реестре; 3) листы записей государственного реестра. Помещение данных документов в регистрационное дело происходит по мере накопления, т.е. по мере их поступления в регистрирующий орган - органы Федеральной налоговой службы. Отдельно следует остановиться на листах записей государственной регистрации, которые, в отличие от листов записей государственной регистрации юридических лиц, располагаются только в регистрационном деле индивидуального предпринимателя. В данные листы должны вноситься следующие сведения, указанные в п. 2 комментируемой статьи Закона: фамилия, имя и (в случае, если имеется) отчество на русском языке. Для иностранных граждан и лиц без гражданства такие сведения дополнительно указываются с помощью букв латинского алфавита на основании сведений, содержащихся в документе, удостоверяющем личность. Документами, удостоверяющими личность, могут быть: паспорт гражданина РФ; свидетельство о рождении (для лиц, не достигших 14-летнего возраста); заграничный паспорт (для постоянно проживающих за границей граждан, которые временно находятся на территории РФ); удостоверение личности для военнослужащих (для офицеров, прапорщиков, мичманов); военный билет (для солдат, матросов, сержантов и старшин, проходящих военную службу по призыву или контракту); справка об освобождении из мест лишения свободы;

19

иные выдаваемые органами внутренних дел документы, удостоверяющие личность. Документами, удостоверяющими личность иностранного гражданина на территории РФ, являются паспорт иностранного гражданина либо иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина <1>. Документами, удостоверяющими личность лица без гражданства в РФ, являются: документ, выданный иностранным государством и признаваемый в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность без гражданства; разрешение на временное проживание; вид на жительство; иные документы, предусмотренные федеральным законом или признаваемые в соответствии с международным договором РФ в качестве документов, удостоверяющих личность лица без гражданства <2>; -------------------------------<1> См.: пункт 1 ст. 10 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" // СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3032. <2> См.: пункт 2 ст. 10 указ. Закона. пол; дата и место рождения; гражданство. В случае если индивидуальным предпринимателем является лицо без гражданства, в этой графе делается соответствующая пометка: "лицо без гражданства"; место жительства в РФ. Указываются следующие сведения об адресе: наименование субъекта РФ, района, города, иного населенного пункта, улицы, номера дома, квартиры; данные основного документа, удостоверяющего личность гражданина РФ на территории РФ. Для иностранных граждан и лиц без гражданства, которые такого документа не имеют, данные сведения в реестр не заносятся. Как правило, таким документом является паспорт гражданина РФ, но Закон не запрещает использовать и иные оговоренные выше документы, удостоверяющие личность гражданина РФ; вид и данные документа, установленного федеральным законом или признаваемого в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина. В данном случае в реестр вносятся сведения о документах, удостоверяющих личность индивидуального предпринимателя - иностранного гражданина. Повторим, что документами, удостоверяющими личность иностранного гражданина на территории РФ, являются паспорт иностранного гражданина либо иной документ, установленный Федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина; вид и данные документа, предусмотренного федеральным законом или признаваемого в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства. Данные сведения необходимо внести в государственный реестр, если индивидуальным предпринимателем является лицо без гражданства; вид, данные и срок действия документа, подтверждающего право индивидуального предпринимателя временно или постоянно проживать в РФ. Данные сведения заносятся в реестр в том случае, если индивидуальным предпринимателем является либо иностранный гражданин, либо лицо без гражданства. Документом, удостоверяющим право на временное или постоянное проживание на территории России для иностранных граждан и лиц без гражданства, является вид на жительство, выданный органами внутренних дел; дата государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя и данные документа, подтверждающего факт внесения в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей записи об указанной государственной регистрации. Как выше было сказано, датой государственной регистрации индивидуального предпринимателя, как и юридического лица, является дата внесения соответствующих сведений в соответствующий реестр (в данном случае - в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей). Эта дата и проставляется в свидетельстве о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, которое является документом, подтверждающим факт внесения такой записи; дата и способ прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя. Как и в предыдущем случае, датой прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя служит дата внесения соответствующих сведений в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей. При этом законодательством предусматривается несколько способов прекращения такой деятельность: по заявлению самого индивидуального предпринимателя; в связи со смертью индивидуального предпринимателя; в связи с принятием судом решения о признании несостоятельным (банкротом) или о прекращении деятельности в качестве индивидуального предпринимателя в принудительном порядке; в связи с вступлением в силу

20

приговора суда, которым назначено наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок; в связи с аннулированием документа, подтверждающего право временно или постоянно проживать в РФ, или окончанием срока действия указанного документа. Один из этих способов, воплотившийся в конкретном случае прекращения деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, должен быть также указан в данной графе реестра; сведения о лицензиях, полученных индивидуальным предпринимателем. В данном случае ситуация аналогична с реестром юридических лиц, в котором также должны присутствовать сведения о лицензиях, если это юридическое лицо занимается деятельностью, которая должна быть подвергнута лицензированию. То же самое распространяется и на индивидуальных предпринимателей: если он занимается деятельностью, требующей в соответствии с законодательством лицензирования, то он должен получить лицензию на право ведения этой деятельности. А лицензирующий орган в пятидневный срок обязан направить следующие сведения в органы Федеральной налоговой службы для внесения их в реестр: наименование лицензирующего органа, номер лицензии, дата принятия решения о предоставлении (переоформлении документов, подтверждающих наличие лицензии, приостановлении, возобновлении, аннулировании) лицензии, срок действия лицензии, наименование территории, на которой действует лицензия, лицензируемый вид деятельности; идентификационный номер налогоплательщика, дата постановки на учет индивидуального предпринимателя в налоговом органе. Идентификационный номер налогоплательщика (ИНН), как и для юридических лиц, выдается налоговыми органами и представляет собой документ, подтверждающий постановку индивидуального предпринимателя на налоговый учет. В реестр в качестве ИНН вносится непосредственно двенадцатизначный цифровой код. ИНН присваивается налоговым органом по месту жительства индивидуального предпринимателя на основе сведений, содержащихся в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, с использованием ранее присвоенного ИНН (в качестве простого физического лица); коды по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности. Сведения, вносимые в данный пункт реестра, по содержанию аналогичны сведениям, которые необходимо вносить в соответствующий пункт реестра и для юридических лиц; номер и дата регистрации индивидуального предпринимателя в качестве страхователя: 1) в территориальном органе Пенсионного фонда РФ; 2) в исполнительном органе Фонда социального страхования РФ; 3) в территориальном фонде обязательного медицинского страхования. Данные сведения вносятся в государственный реестр индивидуальных предпринимателей по мере поступления от указанных органов; сведения о банковских счетах индивидуального предпринимателя. Данные сведения должны быть представлены в органы Федеральной налоговой службы банковскими учреждениями. Закон в комментируемой статье также определяет принципиальные условия изменения содержащихся в государственных реестрах сведений. В соответствии с п. 5 юридическое лицо при изменении указанных в п. 1 сведений, за исключением сведений, указанных в подп. "м", "о" - "с", и индивидуальный предприниматель в случае изменения указанных в п. 2 сведений, за исключением сведений, указанных в подп. "м" - "р", в течение трех дней с момента указанных изменений обязаны сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего, соответственно, нахождения и жительства. Данное требование является наиболее часто нарушаемым положением Закона о регистрации. Даже не все практикующие юристы знают об этом правиле, тем более это не известно директорам компаний и рядовым менеджерам. В то же время данное обстоятельство может оказать серьезное влияние на бизнес-процессы. Следует отметить, что иногда некоторые сотрудники налоговых органов под угрозой штрафов требуют извещать их даже о тех сведениях, которые не предусмотрены Законом. Например, в некоторых инспекциях требуют представлять сведения о назначении новых главных бухгалтеров компаний. Разумеется, данные установки не должны соблюдаться. Наиболее эффективным средством борьбы с таким поведением государственных структур является жалоба в вышестоящие инстанции <1>. -------------------------------<1> См.: Молотников А. Проблемные вопросы Закона // ЭЖ-Юрист. 2004. N 8. С. 12. В случае если наряду со сведениями, содержащимися в государственном реестре юридических лиц, изменяются и учредительные документы юридического лица, внесение изменений в Единый государственный реестр юридических лиц осуществляется в порядке, предусмотренном гл. VI комментируемого Закона (см. комментарии к ст. 17 - 19). Практически повсеместной практикой стало наложение штрафов на директоров компаний за то, что они регистрировали изменения в учредительных документах позже, чем в трехдневный

21

срок с момента принятия соответствующего решения. Возникала интересная ситуация: например, проводится общее собрание акционеров, на котором принимается решение внести изменения в устав компании. В соответствии со ст. 63 Федерального закона "Об акционерных обществах" протокол общего собрания акционеров составляется не позднее 15 дней после его закрытия. Компания оформляет соответствующий протокол за пять дней, после чего подает все необходимые документы для регистрации внесения изменений в свой устав. Однако руководитель налогового органа штрафует акционерное общество за то, что сведения не были представлены в срок. Законом о регистрации в п. 5 ст. 5 предполагается, что установленный трехдневный срок не распространяется на случаи, при которых изменение сведений, содержащихся в государственном реестре, происходит в связи с внесением изменений в учредительные документы. Следовательно, регистрирующие (налоговые) органы не вправе применять к должностным лицам организаций административную ответственность, предусмотренную п. 3 ст. 14.25 КоАП РФ в части несвоевременного представления сведений о юридическом лице, связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц <1>. -------------------------------<1> См.: Приказ МНС России от 14 августа 2003 г. N 09-1-02/4040-АВ409 "По вопросам государственной регистрации юридических лиц" // Учет. Налоги. Право. Официальные документы. 2003. 19 ноября. N 43. Форма уведомления является произвольной, за исключением уведомления об участии юридического лица в российских и иностранных организациях и о создании обособленного подразделения, расположенного на территории РФ. Для этих двух сообщений рекомендуемые формы установлены Приказом МНС России от 2 апреля 2004 г. N САЭ-3-09/255 "Об утверждении рекомендуемых форм сообщений, используемых при учете сведений о юридических и физических лицах" <1>. -------------------------------<1> Еженедельный бюллетень законодательных и ведомственных актов. 2004. N 19. При этом налоговое ведомство придерживается той позиции, что, если компания пропустила трехдневный срок, новые данные не будут внесены в ЕГРЮЛ до тех пор, пока не будет представлена квитанция об оплате штрафа. Статья 6. Предоставление содержащихся в государственных реестрах сведений и документов Комментарий к статье 6 Важным признаком государственного реестра юридических лиц является его публичный характер. Одним из проявлений публичности реестра является возможность ознакомления потенциальных контрагентов зарегистрированного юридического лица с правовым положением последнего, с иными необходимыми сведениями. Это тем более стало актуально в связи с активной и однозначной позицией налоговых органов не учитывать расходы по отсутствующему контрагенту. Так, в газете "Учет, налоги, право" за 2007 год N 24 приведена следующая статистика споров, связанных с недобросовестностью поставщика: если поставщик отсутствует по месту регистрации и не отчитывается, то 92% судебных решений принимаются в пользу налогоплательщика; если поставщик отсутствует по месту регистрации, то 96% споров заканчиваются в пользу налогоплательщиков; если поставщик зарегистрирован по подложным документам, то все равно 44% судебных решений заканчиваются победой налогоплательщика (!); если поставщик вообще не зарегистрирован, то 76% судебных решений все равно в пользу налогоплательщика! Помимо граждан и организаций информация из государственного реестра юридических лиц может потребоваться также и соответствующим государственным органам для обеспечения их профессиональной деятельности. Так, на практике необходимость регулирования подобного рода отношений возникает в случае соответствующих запросов правоохранительными органами, судом. Одной из форм предоставления сведений соответствующим государственным органам является и реализация принципа "одного окна", когда регистрирующий орган самостоятельно предоставляет все необходимые сведения в государственные органы в целях регистрации юридического лица в

22

качестве страхователя в государственных внебюджетных фондах, а также постановки юридического лица на статистический учет. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи Закона сведения и документы, содержащиеся в государственном реестре, являются открытыми и общедоступными, за исключением сведений, доступ к которым ограничен. К закрытым сведениям относятся: сведения о номере, о дате выдачи и об органе, выдавшем документ, удостоверяющий личность физического лица, сведения о банковских счетах юридических лиц. Данное ограничение не применяется при предоставлении содержащих указанные сведения копий учредительных документов юридических лиц. Не распространяется указанное ограничение также на предоставление сведений органам государственной власти, органам государственных внебюджетных фондов в случаях и в порядке, которые установлены Правительством РФ. Содержащиеся в государственных реестрах сведения о конкретном юридическом лице предоставляются в письменной форме, а также в электронном виде. Предоставление сведений в письменной форме осуществляется по запросу, составленному в произвольной форме с указанием необходимых сведений, в виде: выписки из государственного реестра; копии документа (документов), содержащегося в регистрационном деле юридического лица или индивидуального предпринимателя; справки об отсутствии запрашиваемой информации <1>. -------------------------------<1> Справка выдается при отсутствии в государственном реестре сведений о юридическом лице либо при невозможности определить конкретное юридическое лицо. К запросу необходимо представить и копию документа, удостоверяющего личность лица, обратившегося в регистрирующий орган. В случае если в регистрирующий орган направляется запрос о предоставлении сведений о месте жительства индивидуального предпринимателя, то обратившееся лицо должно указать в запросе не только паспортные данные, но и сведения о своем месте жительства. Информация о физических лицах, получивших сведения о месте жительства индивидуального предпринимателя, может быть предоставлена этому предпринимателю по его запросу. В соответствии с п. 6 комментируемой статьи Закона по запросу любого физического лица, обратившегося в регистрирующий орган, последний вправе сопоставить содержащиеся в государственном реестре юридических лиц или государственном реестре индивидуальных предпринимателей сведения о персональных данных конкретного физического лица с изложенными в запросе сведениями и предоставить заявителю справку о соответствии или несоответствии сведений, изложенных в запросе, сведениям, содержащимся в реестрах. Указанный запрос составляется в произвольной форме и должен содержать данные документа, удостоверяющего личность, ИНН (при его наличии) и сведения о месте жительства физического лица, представившего запрос. Законом и Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438 "О Едином государственном реестре юридических лиц" не установлено, кто имеет право, кроме руководителя, подписывать запросы о предоставлении сведений из государственного реестра от имени юридического лица. По мнению налогового ведомства, выполнять данные действия от имени юридического лица имеет право любое лицо, правомочное по усмотрению юридического лица подписывать соответствующие документы. Запрос в данном случае должен быть заверен печатью соответствующего юридического лица. ФНС России рекомендует обращаться с запросом о предоставлении сведений из государственных реестров в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица или по месту жительства физического лица - индивидуального предпринимателя. В случае если в регистрирующий орган поступил запрос о юридическом лице, местонахождение которого находится вне территории, подведомственной Управлению ФНС России по субъекту РФ, то регистрирующему органу рекомендуется в течение одного рабочего дня обеспечить направление запроса в регистрирующий орган по месту нахождения запрашиваемого юридического лица (по факсу либо по каналам связи с применением средств защиты информации). А кроме того, регистрирующий орган по месту нахождения запрашиваемого юридического лица при поступлении запроса оперативно оформляет документы, предусмотренные ст. 6 Закона о регистрации, и обеспечивает поступление вышеназванных документов заявителю в течение пяти рабочих дней <1>. -------------------------------<1> Письмо МНС России от 26 марта 2003 г. N ФС-6-09/345@ "К вопросу о предоставлении сведений из Единого государственного реестра юридических лиц" // Учет. Налоги. Право. Официальные документы. 2003. N 15.

23

Срок предоставления содержащихся в государственных реестрах сведений не может составлять более пяти дней со дня поступления соответствующего запроса, если иное не установлено федеральными законами. Возможно и срочное предоставление содержащихся в государственных реестрах сведений, которое осуществляется не позднее рабочего дня, следующего за днем поступления соответствующего запроса. Порядок предоставления сведений государственных реестров в электронном виде определен Приказом ФНС России от 21 октября 2004 г. N САЭ-3-09/7@ "Об утверждении Порядка предоставления в электронном виде сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц и в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей" <1>. -------------------------------<1> БНА ФОИВ. 2004. N 47. В соответствии с данным Приказом сведения государственных реестров в электронном виде могут предоставляться следующим субъектам: органам государственной власти, органам местного самоуправления (в том числе территориальным органам Пенсионного фонда РФ, региональным отделениям Фонда социального страхования РФ, территориальным фондам обязательного медицинского страхования и территориальным органам Федеральной службы государственной статистики) в случаях и в порядке, которые установлены федеральными законами и нормативными правовыми актами Правительства РФ, - бесплатно; любым юридическим и физическим лицам - за плату. Сведения, содержащиеся в государственных реестрах, могут быть предоставлены в электронном виде следующими способами: на электронных носителях (диски/дискеты) либо в режиме электронной почты с использованием средств электронной цифровой подписи и криптографической защиты информации - органам государственной власти, органам местного самоуправления; по телекоммуникационным каналам связи с применением средств криптографической защиты информации посредством установления удаленного доступа к сведениям государственного реестра юридических лиц, содержащего сведения, доступ к которым ограничен, федеральным органам государственной власти (непосредственно) и органам государственной власти субъектов; с использованием web-технологии посредством установления доступа к разделам сайта ФНС России в сети Интернет, содержащим открытые и общедоступные сведения государственного реестра юридических лиц, - юридическим и физическим лицам, органам государственной власти, органам местного самоуправления. Для того чтобы получить сведения из реестра в электронном виде, в регистрирующий орган необходимо представить: 1) заявку на предоставление в электронном виде сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц, по форме согласно приложениям 1, 2 к Порядку, утвержденным Приказом ФНС России от 21 октября 2004 г.; 2) документ, подтверждающий оплату предоставления сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц (если предоставление сведений осуществляется за плату). Указанные документы представляются: 1) в Федеральную налоговую службу РФ: юридическими и физическими лицами, органами государственной власти, органами местного самоуправления для получения сведений государственного реестра с использованием webтехнологии; федеральными органами государственной власти (непосредственно), органами государственной власти субъектов РФ для получения сведений государственного реестра по телекоммуникационным каналам связи в режиме удаленного доступа; органами государственной власти и органами местного самоуправления для получения сведений на электронных носителях или в режиме электронной почты (в целом по России); 2) в управления Федеральной налоговой службы по субъектам РФ: органами государственной власти субъектов РФ, территориальными органами федеральных органов исполнительной власти, органами местного самоуправления для получения сведений на электронных носителях или в режиме электронной почты (в части сведений о юридических лицах, зарегистрированных на соответствующих территориях). Срок представления сведений в электронном виде равен общему сроку представления таких сведений и составляет не более пяти рабочих дней. Отказ в предоставлении сведений, содержащихся в государственном реестре, в электронном виде допускается в случаях:

24

1) представления неполного пакета документов, в том числе неправильного оформления платежного документа, подтверждающего оплату предоставления сведений (неправильное указание счета получателя, назначения платежа, размера платежа); 2) представления заявки на предоставление сведений, получение которых не входит в компетенцию получателя, определенную федеральными законами и нормативными правовыми актами Правительства РФ; 3) непредставления электронных носителей органами государственной власти и органами местного самоуправления при получении сведений, содержащихся в государственном реестре, на электронных носителях. В целях более полной реализации принципа публичности государственных реестров, для проверки статуса своего контрагента по сделке на сайтах Федеральной налоговой службы РФ и региональных управлений можно получить необходимую информацию. Так, рекомендуется: 1) проверить адрес организации и статус директора. На странице www.nalog.ru/inf_deyat.html можно узнать, не является ли адрес контрагента "массовым". Для этого сначала нужно выбрать регион и город, а затем указать интересующий адрес. По этому же адресу можно узнать, не дисквалифицирован ли директор компании; 2) изучить "черные списки" на сайте регионального УФНС. Например, на Хабаровском сайте налоговых органов публикуется перечень компаний, зарегистрированных по недействительным паспортам, а на Кемеровском - не сдавших отчетности. На сайтах многих управлений в разделе госрегистрации юрлиц есть специальный раздел, где можно проверить действительность ИНН и свидетельство о госрегистрации; 3) получить через Интернет некоторые сведения из реестра юрлиц. Можно получить некоторые сведения об интересующей компании непосредственно из реестра юрлиц. Например, так можно проверить, соответствуют ли действительности представленные контрагентом сведения о его наименовании, юрадресе, ОГРН, ИНН, КПП и дате регистрации. Это можно сделать на сайте ФНС по адресу: http://egrul.nalog.ru/fns/index.php/. Степень надежности информации оценивается как высокая, поскольку сведения ежедневно обновляются из государственных реестров. При этом информация предоставляется бесплатно. Статья 7. Условия предоставления содержащихся в государственных реестрах сведений и документов Комментарий к статье 7 Предоставление сведений о юридических лицах осуществляется по общему правилу на условиях платности. Это предполагает необходимость при представлении запроса о предоставлении соответствующих сведений представить в регистрирующий орган документ, подтверждающий оплату. Оплата должна производиться: а) юридическим лицом - при обращении в регистрирующий орган за повторной выдачей документа, подтверждающего факт внесения записи в государственный реестр; б) физическими и юридическими лицами - при обращении за получением сведений о конкретном юридическом лице, за исключением паспортных данных физических лиц и иных персональных данных; в) физическими лицами - при обращении с запросом о соответствии или несоответствии изложенных в запросе сведений о персональных данных физического лица сведениям, содержащимся в государственном реестре юридических лиц. Размер платы за предоставление указанной информации составляет 200 руб. за каждый выданный документ. Размер платы за срочное предоставление сведений (т.е. в течение одного дня, следующего за днем поступления запроса) составляет 400 руб. за каждый выданный документ. В целях обеспечения правильности расчета суммы, подлежащей перечислению в бюджет в виде платы за услуги по изготовлению копий документов юридического лица, МНС России в письме от 26 марта 2003 г. N ФС-6-09/345@ "К вопросу о предоставлении сведений из Единого государственного реестра юридических лиц" сделало расчет числа необходимых документов. Так, к ним отнесены следующие документы: выписка из Единого государственного реестра юридических лиц; решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ; учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии): а) устав юридического лица; б) учредительный договор юридического лица;

25

в) положение о юридическом лице; выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя; документ об уплате государственной пошлины; решение о реорганизации юридического лица; договор о слиянии; договор о присоединении; передаточный акт; разделительный баланс; решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица; изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица: а) изменения, вносимые в устав юридического лица (новая редакция); б) изменения, вносимые в учредительный договор юридического лица (новая редакция); в) изменения, вносимые в положение о юридическом лице (новая редакция); уведомление о внесении изменений в учредительные документы; уведомление о принятии решения о ликвидации юридического лица; уведомление о формировании ликвидационной комиссии юридического лица, назначении ликвидатора; уведомление о составлении промежуточного ликвидационного баланса; ликвидационный баланс; определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства; справка об отсутствии запрашиваемой информации; иные документы (при их наличии), содержащиеся в регистрационном деле юридического лица (справка об уведомлении кредиторов при реорганизации и ликвидации юридического лица и т.д.). Заинтересованное лицо может направить в регистрирующий орган запрос в произвольной форме о перечне документов, содержащихся в регистрационном деле конкретного юридического лица. Регистрирующий орган на основании сведений, содержащихся в запросе, выдает в установленном порядке требуемую информацию оперативно, без взимания платы. Плата за предоставление доступа к сведениям государственных реестров в электронном виде установлена законодателем намного выше, нежели за предоставление конкретной информации в письменной форме: а) за однократное предоставление такой информации (т.е. за предоставление получателю возможности доступа к открытым и общедоступным сведениям, содержащимся в государственном реестре, состояние которых зафиксировано на дату предоставления доступа в соответствии с последней поступившей заявкой, неограниченное количество раз в течение определенного периода) лицу, направившему запрос, необходимо оплатить 50 тыс. руб.; б) за однократное предоставление обновленной информации (т.е. за предоставление обновленных сведений, при условии действия для получателя указанных сведений атрибутов доступа к сведениям реестров в полном объеме) - 5 тыс. руб.; в) за годовое абонентское обслуживание одного рабочего места (т.е. за предоставление получателю возможности доступа к еженедельно обновляемым сведениям государственных реестров неограниченное количество раз в течение года) - 150 тыс. руб. При этом в случае отсутствия платежного документа, а также неправильного указания кода классификации доходов бюджетов РФ сведения из государственного реестра не предоставляются <1>. -------------------------------<1> Письмо МНС России от 23 января 2003 г. N ММ-6-09/88@ "О порядке перечисления средств, получаемых в виде платы за предоставление сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц". Средства, получаемые в виде платы за предоставление содержащихся в государственном реестре сведений и документов, а также справки о соответствии или несоответствии изложенных в запросе сведений сведениям, содержащимся в государственном реестре, используются исключительно в целях создания, поддержания и развития системы государственной регистрации, в том числе в целях ведения государственного реестра. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи в случаях и в порядке, которые установлены федеральными законами и нормативными правовыми актами Правительства РФ, регистрирующий орган бесплатно предоставляет содержащиеся в государственных реестрах сведения и документы органам государственной власти, в том числе правоохранительным органам и судам по находящимся в производстве делам, органам местного самоуправления, органам государственных внебюджетных фондов, а также определенным федеральными законами лицам.

26

Правила ведения Единого государственного реестра юридических лиц (п. 22) конкретизируют это положение и закрепляют список субъектов, которым сведения из реестра предоставляются бесплатно: а) юридическому лицу о нем - в виде выписки из государственного реестра; б) органам государственной власти, в том числе правоохранительным органам и судам по находящимся в производстве делам, органам местного самоуправления, органам государственных внебюджетных фондов, а также иным лицам, определенным федеральными законами, - в случаях и в порядке, которые установлены федеральными законами и нормативными правовыми актами Правительства РФ. Информация об индивидуальном предпринимателе предоставляется бесплатно: а) государственным органам, органам государственных внебюджетных фондов, органам местного самоуправления, правоохранительным органам и судам по находящимся в производстве делам, а также иным лицам, определенным федеральными законами, - в порядке и в случаях, установленных федеральными законами и нормативными правовыми актами Правительства РФ; б) индивидуальному предпринимателю (информация о нем и о физических лицах, получивших сведения о его месте жительства). Глава III. ПОРЯДОК ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ Статья 8. Сроки и место государственной регистрации Комментарий к статье 8 Первой стадией государственной регистрации, на которой происходит взаимодействие заявителя и регистрирующего органа, является стадия представления заявителем документов. Как уже было сказано, от имени Федеральной налоговой службы РФ регистрационные полномочия могут осуществлять все районные инспекции. Поэтому для получения свидетельства о государственной регистрации заявителю вначале необходимо определиться с конкретным органом (иначе говоря, местом), куда нужно подавать соответствующие документы. Данный вопрос регулируется п. 2 ст. 54 ГК РФ и п. 2 и 3 комментируемой статьи Закона. Так, по общему правилу для регистрации юридического лица необходимо подать документы в тот орган Федеральной налоговой службы РФ, территориальная подведомственность которого распространяется на место нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого исполнительного органа - на место нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени регистрируемого юридического лица без доверенности. Таким образом, учредители, прежде чем регистрировать юридическое лицо, должны определиться с местом нахождения своего постоянно действующего исполнительного органа, которое и будет являться определяющим при выборе конкретного регистрирующего органа. В случае если создание постоянно действующего исполнительного органа учредительными документами не предусматривается, законодательством оговаривается два возможных (альтернативных) варианта определения места нахождения регистрирующего органа: во-первых, оно соотносится с местом нахождения иного органа, имеющего право действовать от имени регистрируемого юридического лица без доверенности (например, общего собрания участников для обществ с ограниченной ответственностью); во-вторых, соотносится с местом нахождения лица, также имеющего право действовать от имени регистрируемого юридического лица без доверенности (например, управляющего, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа хозяйственного общества на основании договора). Структура и наименование постоянно действующего исполнительного органа могут быть различными, в зависимости от того, как это определится в соответствующем законе и учредительных документах регистрируемого юридического лица. Так, для большинства организаций таким органом выступает единоличный исполнительный орган (акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, унитарные предприятия, некоммерческие организации), которым является директор, генеральный директор, управляющий или др. Именно он, в отличие от коллегиального исполнительного органа, действует на постоянной основе и без доверенности. А, например, в хозяйственных товариществах (полных товариществах и товариществах на вере) по общему правилу (т.е. если иное не установлено законом или договором) установлено, что без доверенности вправе действовать все полные товарищи. Описанное выше правило определения места регистрации имеет свое значение главным образом при регистрации юридического лица в связи с его созданием. При регистрации иных фактов (ликвидации, изменений учредительных документов или иных сведений, содержащихся в

27

реестре <1>) данное правило значительно упрощается. Регистрирующий орган в этих случаях определяется по месту регистрации юридического лица (т.е. по месту его создания). -------------------------------<1> Для государственной регистрации юридического лица, созданного в результате реорганизации, применимы особенные правила определения места регистрирующего органа. См. комментарий к ст. 15. В качестве места нахождения может быть указан только один адрес. При этом не допускается указание адреса жилого помещения (например, места проживания руководителя юридического лица), кроме случаев, когда законом такая возможность предусмотрена (например, при регистрации товариществ собственников жилья или благотворительных организаций). Вместе с тем исключением являются и случаи, когда регистрируемое юридическое лицо не имеет постоянно действующего исполнительного органа и в качестве места нахождения указывается место нахождения лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности. Местом нахождения такого лица (например, генерального директора) является место его жительства. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется исключительно по месту его жительства. В отличие от регистрации юридических лиц, где адресом места нахождения органа не может быть адрес жилого помещения (за исключением регистрации по месту нахождения лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности), при регистрации индивидуального предпринимателя именно адрес места проживания и имеет определяющее значение при выборе территориальной принадлежности регистрирующего органа, независимо от того, имеются ли у него производственные помещения или нет. В соответствии со ст. 20 ГК РФ местом жительства физического лица признается место, где он постоянно или преимущественно проживает. Налоговый кодекс РФ предусматривает, что место жительства физического лица включает в себя следующие сведения: наименование субъекта РФ, района, города, иного населенного пункта, улицы, номера дома, квартиры. Основанием для подтверждения факта места проживания у граждан РФ служит регистрация, проводимая в соответствии с Правилами регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации, утв. Постановлением Правительства РФ от 17 июля 1995 г. N 713 <1>. О регистрации делается специальная пометка в паспорте гражданина РФ или ином документе, удостоверяющем личность. -------------------------------<1> СЗ РФ. 1995. N 30. Ст. 2939. Для иностранных граждан и лиц без гражданства документом, подтверждающим их право на постоянное проживание в РФ, является вид на жительство, выдаваемый в соответствии с Положением о выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства вида на жительство, утв. Постановлением Правительства РФ от 1 ноября 2002 г. N 794 <1>. -------------------------------<1> СЗ РФ. 2002. N 45. Ст. 4516. Определившись с местом нахождения соответствующего органа или лица, необходимо правильно определить орган Федеральной налоговой службы РФ, который осуществляет свою подведомственность на этой территории. Сведения о территориальных налоговых органах, осуществляющих государственную регистрацию юридических лиц на территории соответствующего субъекта РФ, размещены на web-сайтах управлений Федеральной налоговой службы РФ по субъектам РФ в сети Интернет. Указанные сведения содержат наименования регистрирующих органов, их почтовые адреса и адреса электронной почты, номера телефонов "горячей линии", наименования и коды территорий по ОКАТО, отнесенных к подведомственности конкретного регистрирующего органа. Кроме того, в указанные сведения включена информация, необходимая для заполнения реквизитов платежных документов при оплате государственной пошлины за государственную регистрацию юридического лица. Адреса web-сайтов управлений ФНС России по субъектам РФ размещены на сайте Федеральной налоговой службы РФ www.nalog.ru в разделе "Интерактивная карта территориальных налоговых органов". Важной правовой категорией, применяющейся в сфере государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, является категория сроков. Ее значимость обусловливается тем, что именно она влияет на длительность всей процедуры государственной регистрации, что, в свою очередь, отражается на наличии или отсутствии административных барьеров или злоупотреблений правами со стороны должностных лиц регистрирующих органов. Именно на это обстоятельство и обратили внимание разработчики

28

проекта комментируемого Закона, когда запустили механизм модернизации законодательства о государственной регистрации юридических лиц, основной идеей которой было сокращение срока регистрации. Действовавший ранее Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности" устанавливал месячный срок государственной регистрации, что, по мнению многих критиков, необоснованно затягивало всю процедуру. Существовавшее параллельно с указанным Законом Положение "О порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности", утв. Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г., предусматривало, однако, совершенно иные сроки регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. В соответствии с его нормами регистрация должна быть осуществлена в течение трех дней, если все необходимые документы были представлены непосредственно заявителем, и в течение тридцати календарных дней, если документы были отправлены по почте, но считая с даты отправки. В 2001 г. в связи с принятием Закона о регистрации решение проблемы наконец-то сдвинулось с места, в результате чего были установлены единые правила регистрации, в том числе и правила исчисления ее сроков. Согласно п. 1 комментируемой статьи государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган <1>. -------------------------------<1> В настоящее время в официальных кругах все чаще распространяются предложения о необходимости увеличения этого срока до 15 - 20 рабочих дней. Следует обратить особое внимание на то, что Законом специально указано на пять рабочих, а не календарных дней. Этим фактический срок государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей с учетом двух выходных дней (субботы и воскресенья) продлевается до семи календарных дней. А в случае включения в этот срок праздничных нерабочих дней фактический срок увеличивается, соответственно, на количество праздничных нерабочих дней. Началом течения срока следует считать день представления документов в регистрирующий орган. В соответствии с п. 3 ст. 9 Закона официальным подтверждением поступления документов в регистрирующий орган служит расписка, выданная (или высланная) заявителю, в которой указывается дата поступления и перечень представленных документов. Соответственно, дата выдачи расписки и будет являться началом течения срока регистрации. Но при этом необходимо учитывать и правила исчисления сроков. Течение срока начинается на следующий день после календарной даты или наступления событий, которыми определено его начало. Исходя из этого, если, например, документы поданы в регистрирующий орган 1 июля, то официальный срок регистрации начнет течь со 2 июля этого же года. Окончанием срока государственной регистрации является день внесения регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр (п. 2 ст. 11 Закона). Иными словами, комментируемый Закон возложил на регистрирующие органы обязанность произвести соответствующую запись о государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя в соответствующий государственный реестр в течение пяти рабочих дней со дня представления заявителем документов (с начала течения срока). Невыполнение этой обязанности влечет наложение на должностных лиц регистрирующего органа юридической ответственности (см. комментарий к ст. 24). При определении окончания срока регистрации необходимо учитывать положения, зафиксированные в письме ФНС России от 21 апреля 2006 г. N ШТ-6-09/432@ "О недопустимости сокращения сроков". Налоговое ведомство сообщило о "недопустимости сокращения сроков государственной регистрации и внесения в государственный реестр соответствующей записи ранее пяти рабочих дней, за исключением случаев исправления регистрирующими (налоговыми) органами допущенных ими ошибок при внесении сведений в государственный реестр". Налоговое ведомство обосновывает свою позицию ссылками на стремление ограничить практику "захвата фирм" (или, как чаще говорят, рейдерства, т.е. корпоративного захвата). ФНС России в письме сообщает следующее. Согласно законодательству о государственной регистрации и методическим разъяснениям ФНС России принятие решения о государственной регистрации, об отказе в государственной регистрации должно сопровождаться обязательным рассмотрением материалов, содержащихся в регистрационном деле, проведением необходимых контрольных мероприятий, в том числе направленных на проверку соответствия сведений, вносимых в государственный реестр, на электронных носителях представленным заявителями документам. Практика осуществления регистрационных действий показывает, что тщательное рассмотрение и внесение в реестр соответствующей записи, при условии совершения

29

вышеперечисленных мероприятий, не позволяет регистрирующим (налоговым) органам осуществлять государственную регистрацию ранее установленных законодательством сроков. А выявленные ФНС России случаи сокращения сроков государственной регистрации в подавляющем большинстве своем способствуют увеличению технических ошибок, допускаемых регистрирующими (налоговыми) органами при внесении в государственный реестр сведений, а также принятию неправомерных решений о государственной регистрации, влекущих случаи "захвата фирм". Соответственно, невыполнение должностными лицами регистрирующих органов таких указаний грозит для них дисциплинарной ответственностью. Статья 9. Порядок представления документов при государственной регистрации Комментарий к статье 9 Следующей стадией общего порядка государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей является стадия представления документов в регистрирующий орган. Данный процесс имеет правовую регламентацию в комментируемой статье. Так, способами передачи документов в регистрирующий орган могут служить: 1) непосредственное представление; 2) почтовое отправление с объявленной ценностью и описью вложения; 3) иные способы, определенные Правительством РФ. Непосредственное представление документов - это подача документов в регистрирующий орган буквально "из рук в руки". При этом не обязательно, чтобы лицом, представившим документы, выступал именно заявитель, - им может быть любое физическое лицо, которое может действовать как по доверенности, выданной заявителем, так и без нее <1>. Способ непосредственной подачи документов на практике наиболее распространен, потому что характеризуется по сравнению с остальными способами большей надежностью и быстротой. -------------------------------<1> Решение Верховного Суда РФ от 1 августа 2006 г. N ГКПИ06-735 "О порядке оформления документов при подаче заявления на регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" // Учет. Налоги. Право. Официальные документы. 2006. 15 августа. N 31. Под почтовым отправлением с объявленной ценностью понимается почтовое отправление, принимаемое с оценкой стоимости вложения, определяемой отправителем. Существенными признаками такого вида почтовой услуги являются: обязательная выдача отправителю квитанции; доставка прямо по указанному адресу, в отличие от некоторых других отправлений, которые необходимо забирать на почте; вручение посылки адресату строго под расписку. Особенность почтовых отправлений с описью вложения заключается в том, что они подлежат вскрытию почтовым работником при вручении адресату. Сразу после вскрытия содержание посылки подвергается проверке на его соответствие описи <1>. -------------------------------<1> Правила оказания услуг почтовой связи, утв. Постановлением Правительства РФ от 26 сентября 2000 г. N 725 // СЗ РФ. 2000. N 41. Ст. 4076. К числу иных способов можно отнести получивший недавно широкое распространение электронный способ представления документов, что стало возможным с введением в правовой оборот электронной цифровой подписи, признаваемой равнозначной собственноручной подписи на бумажном носителе <1>. Но при использовании такой формы необходимо учитывать, что представление документов в электронном виде не является достаточным способом, а может применяться только вместе с представлением документов на бумажном носителе (п. 1 Требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, утв. Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 <2>). Это обстоятельство делает нецелесообразным использование электронной формы представления документов. -------------------------------<1> См.: Федеральный закон от 10 января 2002 г. N 1-ФЗ "Об электронной цифровой подписи" // СЗ РФ. 2002. N 2. Ст. 127. <2> СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2586. Законодательством документам.

определены

некоторые

общие

требования

к

представляемым

30

1. Согласно абз. 3 п. 1 комментируемой статьи заявление о государственной регистрации удостоверяется подписью уполномоченного лица, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. За совершением такого юридически значимого действия может обратиться только лицо, являющееся заявителем государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя, что нотариусом в обязательном порядке проверяется. Проверка нотариусом полномочий заявителя в данном случае служит основанием для совершения незаконного нотариального действия или отказа в таковом <1>. Нотариальное удостоверение иных документов, представляемых при государственной регистрации, необходимо только в случаях, предусмотренных федеральными законами. -------------------------------<1> Письмо МНС России от 20 сентября 2004 г. N 09-0-10/3733@ "О свидетельствовании нотариусом подлинности подписи заявителя на заявлении" // Еженедельный бюллетень законодательных и ведомственных актов. 2004. N 44. 2. Заявление о государственной регистрации должно обязательно иметь в своем содержании указание на следующие сведения: а) паспортные данные заявителя или, в соответствии с российским законодательством, данные иного удостоверяющего личность документа; б) идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии). Паспорт гражданина РФ - основной документ, удостоверяющий личность гражданина РФ <1>. Помимо него, документами, удостоверяющими личность граждан РФ, по общему правилу считаются: паспорт гражданина СССР, удостоверяющий личность гражданина РФ, до замены его в установленный срок на паспорт гражданина РФ; свидетельство о рождении - для лиц, не достигших 14-летнего возраста; паспорт, удостоверяющий личность гражданина РФ за пределами России, - для лиц, постоянно проживающих за пределами РФ <2>. -------------------------------<1> См.: статья 10 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации" // СЗ РФ. 2002. N 22. Ст. 2031; Указ Президента РФ от 13 марта 1997 г. N 232 "Об основном документе, удостоверяющем личность гражданина Российской Федерации на территории Российской Федерации" // СЗ РФ. 1997. N 11. Ст. 1301. <2> Пункт 5 Правил регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации, утв. Постановлением Правительства РФ от 17 июля 1995 г. N 713 // СЗ РФ. 1995. N 30. Ст. 2939. Для иностранных граждан документами, удостоверяющими личность, являются паспорт иностранного гражданина либо иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина <1>. -------------------------------<1> Часть 1 ст. 10 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" // СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3032. Документами, удостоверяющими личность лица без гражданства в РФ, являются: документ, выданный иностранным государством и признаваемый в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства; разрешение на временное проживание; вид на жительство; иные документы, предусмотренные федеральным законом или признаваемые в соответствии с международным договором РФ в качестве документов, удостоверяющих личность лица без гражданства <1>. -------------------------------<1> Часть 2 ст. 10 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации". Идентификационный номер налогоплательщика (ИНН) выдается налоговыми органами и представляет собой документ, подтверждающий постановку юридического лица или индивидуального предпринимателя на налоговый учет. 3. В соответствии с абз. 2 п. 1 комментируемой статьи требования к оформлению документов, представляемых на регистрацию, помимо соответствующих положений самого Закона о регистрации, определяются Правительством РФ. Реализацией этой обязанности является Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" <1>. В соответствии с этим актом к документам предъявляются следующие требования:

31

-------------------------------<1> СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2586. а) заявления, уведомления и сообщения, а также приложения к ним заполняются от руки печатными буквами чернилами или шариковой ручкой синего или черного цвета либо машинописным текстом; б) в случае если какой-либо раздел или пункт раздела заявления не заполняется, в соответствующих графах проставляется прочерк; в) каждый документ, содержащий более одного листа, представляется в регистрирующий орган в прошитом, пронумерованном виде; г) количество листов подтверждается подписью заявителя или нотариуса на обороте последнего листа на месте прошивки. Датой представления документов на государственную регистрацию является, в соответствии с п. 2, день их получения регистрирующим органом. Этот факт определяется в зависимости от способа представления документов: при непосредственном представлении - датой их фактической подачи в регистрирующий орган; при почтовом отправлении или ином способе - датой получения документов регистрирующим органом. В обоих случаях дата получения и перечень документов фиксируются в специальном журнале (книге) поступающих документов, что обеспечивает их надлежащий учет. Хранение представленных документов осуществляется в специально создаваемом регистрационном деле регистрируемого юридического лица или индивидуального предпринимателя. Получив документы, регистрирующий орган обязан выдать (выслать) заявителю расписку о получении документов с указанием перечня и даты их получения. Значение расписки заключается в подтверждении факта представления документов, а также в определении даты, с которой начинает течь срок государственной регистрации. Для тех заявителей, которые представили документы непосредственно, расписка выдается сразу в день представления документов. Для тех же, кто направил документы по почте или представил их иным способом, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов, по указанному заявителем адресу с уведомлением о вручении. В случае если документы представило физическое лицо, не заявитель, то расписка в получении документов, несмотря на то что они были представлены в регистрирующий орган непосредственно, направляется заявителю по почте. Иные последствия наступают в случае, если иное физическое лицо, представившее документы, имеет доверенность от имени заявителя на совершение такого действия. В этом случае расписка в получении документов отдается непосредственно этому лицу, но доверенность остается в регистрирующем органе <1>. -------------------------------<1> См.: Гусева Т.А., Панкратов В.В. Особенности нового порядка государственной регистрации индивидуальных предпринимателей, а также крестьянских (фермерских) хозяйств // Судебно-арбитражная практика Московского региона. Вопросы правоприменения. 2004. N 2. Важное правило закреплено в п. 4 комментируемой статьи. Регистрирующий орган не вправе требовать представление других документов кроме документов, установленных Законом о регистрации. Это особенно важно в связи с тем, что ежедневная практика работы регистрирующих органов показывает невыполнение их должностными лицами этого положения: с заявителей необоснованно требуются документы, подтверждающие местонахождение постоянно действующего исполнительного органа (гарантийные письма, договоры аренды и т.п.), документы, подтверждающие оплату уставного капитала, и т.д. Комментируемая статья закрепляет также легальный перечень физических лиц, которые могут выступать заявителями государственной регистрации. В соответствии с абз. 4 п. 1 ими могут быть: руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица; учредитель (учредители) юридического лица при его создании; руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица; конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица; иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

32

При этом для полной характеристики правового статуса заявителя необходимо принимать во внимание и общие требования, закрепленные в Гражданском кодексе РФ. Так, заявитель должен быть дееспособным, т.е. быть способным своими действиями приобретать и осуществлять свои права, создавать для себя обязанности и исполнять их. Пунктом 1 ст. 21 ГК РФ предусматривается, что гражданская дееспособность возникает в полном объеме с "наступлением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста". Однако законодательством предусмотрены случаи, когда дееспособность, а следовательно, и право на предпринимательскую деятельность (в том числе и право быть заявителем) может возникнуть у гражданина и до достижения 18 лет: 1) гражданин, достигший шестнадцатилетнего возраста, вступил в брак (п. 2 ст. 21 ГК РФ, п. 2 ст. 13 Семейного кодекса РФ); 2) гражданин достиг шестнадцати лет и работает по трудовому договору, в том числе по контракту (п. 1 ст. 27 ГК РФ); 3) несовершеннолетний может осуществлять предпринимательскую деятельность в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, но только с согласия законных представителей (родителей, усыновителей или попечителей) (п. 1 ст. 26 ГК РФ); 4) несовершеннолетний, занимающийся предпринимательской деятельностью с четырнадцатилетнего возраста (см. предыдущий пункт), в силу этого факта с шестнадцати лет может получить дееспособность и, следовательно, право заниматься предпринимательской деятельностью без разрешения своих законных представителей. В дополнение к этому списку нужно назвать и право заниматься предпринимательской деятельностью граждан, ограниченных в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками и наркотическими средствами, только с согласия попечителей (абз. 3 п. 1 ст. 30 ГК РФ). При этом необходимо учитывать, что указанные правила действуют в том случае, если законодательством не указаны специальные возрастные ограничения (цензы) для занятия предпринимательской и иной деятельностью. Такими ограничениями в настоящее время являются указанные абз. 2 п. 2 ст. 26 ГК РФ, ст. 7 Федерального закона от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" <1> и п. 1 ст. 7 Закона РФ от 19 июня 1992 г. N 3085-1 "О потребительской кооперации, потребительских обществах, их союзах в Российской Федерации" <2> положения, согласно которым "по достижении шестнадцати лет несовершеннолетние... вправе быть членами кооперативов..." (различных видов производственных и потребительских кооперативов). Следовательно, желающим зарегистрировать собственный кооператив нужно ждать достижения восемнадцати лет либо пользоваться указанными выше правилами. -------------------------------<1> СЗ РФ. 1996. N 20. Ст. 2321. <2> Российская газета. 1992. 23 июля. В Гражданском кодексе и иных федеральных законах, в том числе и в законодательстве о государственной регистрации, используется формулировка "физическое лицо", под которым следует понимать не только граждан РФ, но и иностранных граждан и лиц без гражданства. Исходя из этого, возможность быть заявителем не ограничивается только гражданами РФ, а напротив, распространяется и на иностранных граждан (т.е. лиц, не являющихся гражданами РФ и имеющими гражданство (подданство) иностранного государства), и на лиц без гражданства (т.е. лиц, не являющихся гражданами РФ и не имеющих доказательств наличия гражданства иностранного государства), если иное специально не оговорено законом. Рассмотрим более подробно, какие именно физические лица могут выступать заявителями государственной регистрации юридических лиц. Правовой статус органов юридического лица (их состав, перечень, компетенция и пр.) определяется нормами ГК РФ, специальными законами, закрепляющими правовое положение отдельных организационно-правовых форм юридических лиц, и учредительными документами. Соответственно, по-разному регламентируется правовой статус постоянно действующего исполнительного органа. Например, законодательство о хозяйственных обществах предусматривает, что единоличным исполнительным органом для акционерных обществ может являться, в зависимости от должности, закрепленной в учредительных документах, либо директор, либо генеральный директор, избранный общим собранием акционеров, либо управляющий (индивидуальный предприниматель, который по договору осуществляет функции единоличного исполнительного органа); для обществ с ограниченной ответственностью, дочерних и зависимых обществ наименование этого органа диспозитивно (директор, президент, председатель и т.п.) и зависит от обозначения этой должности в учредительных документах (при этом допускается возможность также нанять управляющего). Документом, подтверждающим избрание физического лица в качестве единоличного исполнительного органа хозяйственного общества, может являться: протокол общего собрания участников (акционеров); решение учредителя в случае, если общество учреждается одним физическим лицом; протокол заседания совета директоров (наблюдательного

33

совета); гражданско-правовой договор, в соответствии с которым функции единоличного исполнительного органа осуществляет управляющий. Единоличным исполнительным органом государственного и муниципального унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом и им подотчетен (ст. 113 ГК РФ). Документом, подтверждающим назначение физического лица руководителем, в данном случае будет являться соответствующее решение собственника. Среди прочих заявителей указывается и учредитель (учредители) юридического лица при его создании, т.е. лицо, принявшее решение о создании коммерческой организации. Как известно, учредителями могут выступать как физические, так и юридические лица, поэтому Закон разделяет заявителей на непосредственно учредителей и руководителей юридических лиц, выступающих учредителями регистрируемого юридического лица. Данное положение вполне обоснованно, так как трудно себе представить в качестве заявителя юридическое лицо, по сути? являющееся юридической фикцией. Законодатель допускает возможность быть заявителями не сразу всех учредителей регистрируемого юридического лица, а их некоторой части или даже любого одного. Это сообразуется и с тем, что ряд организационно-правовых форм юридических лиц предусматривает возможность регистрации юридического лица и одним учредителем (например, общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество), который и является единственным учредителем - заявителем. Отечественным законодательством также дифференцированно регламентирован вопрос о составе учредителей конкретных организационно-правовых форм юридических лиц. Так, для хозяйственных товариществ (полных товариществ и товариществ на вере) возможность быть учредителями распространяется на лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью (индивидуальных предпринимателей и (или) коммерческие организации). Для товариществ на вере (коммандитных товариществ) необходимо наличие также вкладчика - физического или юридического лица. Учредителями или учредителем хозяйственных обществ может быть как физическое лицо, так и юридическое лицо (для дочерних и зависимых обществ юридическое лицо - любое хозяйственное общество - обязательно должно присутствовать в качестве учредителя). При этом необходимо учитывать, что юридическое лицо не может являться учредителем хозяйственного общества, состоящего из одного лица (п. 2 ст. 88 и п. 6 ст. 98 ГК РФ). Что касается возможности быть учредителями хозяйственных обществ органов государственной власти и органов местного самоуправления, то такая возможность по общему правилу отрицается. Исключения из этого правила распространяются на государственные и муниципальные учреждения, которые могут быть учредителями обществ с ограниченной ответственностью с разрешения собственника общества (абз. 4 п. 4 ст. 66 ГК РФ); на органы по управлению государственным имуществом (на федеральном уровне - Правительство РФ, а также на иные органы, определенные Правительством РФ; на региональном уровне - специально уполномоченные на то законами субъектов РФ органы государственной власти) <1> при приватизации государственных и муниципальных предприятий в соответствии с законодательством о приватизации; на органы государственной и местной власти, которые могут выступать учредителями закрытых акционерных обществ со 100-процентным участием, соответственно, государства или муниципального образования. -------------------------------<1> Письмо Госкомимущества РФ от 9 января 1997 г. N АР-19/74 "Об участии комитетов по управлению государственным имуществом субъектов Российской Федерации в учреждении хозяйственных обществ" // Текст письма официально опубликован не был. Указание в списке заявителей конкурсного управляющего или руководителя ликвидационной комиссии (ликвидатора) связано с тем, что, согласно российскому законодательству, основанному на общемировой практике, ликвидация юридических лиц осуществляется не самими учредителями, а специальными органами (ликвидационными комиссиями) или отдельными лицами - ликвидаторами. Это необходимо прежде всего для того, чтобы в полном объеме реализовать права кредиторов на оплату ликвидируемой организацией-должником кредиторской задолженности, а также достоверно отразить остаток имущества в ликвидационном балансе. Если юридическое лицо находится в процедуре банкротства (а именно на стадии конкурсного производства), то обязательным участником этого процесса является конкурсный управляющий, к которому переходят права руководителя должника. Особо следует обратить внимание на последний пункт, который позволяет наделить статусом заявителя любое лицо, которому актом специально уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления (например, для регистрации унитарных предприятий) либо федеральным законом предоставлено право быть заявителем. Такими актами являются:

34

1) для государственной регистрации федеральных государственных унитарных предприятий - распоряжения Правительства РФ или федеральных органов исполнительной власти РФ (ч. 2 ст. 10, ч. 2 ст. 8 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" <1>); -------------------------------<1> СЗ РФ. 2002. N 48. Ст. 4746. 2) для государственной регистрации государственных унитарных предприятий субъектов РФ - акты высшего исполнительного органа государственной власти субъекта РФ (ч. 2 ст. 10 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях", п. "д" ч. 2 ст. 21 Федерального закона от 6 декабря 1999 г. N 184-ФЗ "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации" <1>); -------------------------------<1> СЗ РФ. 1999. N 42. Ст. 5005. 3) для муниципальных унитарных предприятий - акты представительного органа местного самоуправления (ч. 2 ст. 10 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях"; п. 5 ч. 10 ст. 35 Федерального закона от 6 октября 2003 г. N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" <1>). При представлении в регистрирующий орган заявления и иных документов они удостоверяются подписью руководителя органа, на который возложены указанные полномочия. -------------------------------<1> СЗ РФ. 2003. N 40. Ст. 3822. Действовавшее ранее законодательство (до внесения изменений в комментируемый Закон Федеральным законом от 23 июня 2003 г. N 76-ФЗ) предоставляло право получить статус заявителя и при выдаче руководителем регистрируемого юридического лица соответствующей доверенности. Исходя из этого, статус заявителя могло получить любое лицо (как правило, это были юристы, специалисты в области регистрации юридических лиц или простые граждане), которое действовало по доверенности, в том числе и не удостоверенной нотариально, руководителя регистрируемого юридического лица. Однако правильность такого подхода в юридической литературе справедливо подвергалась жесткой критике. Так, данная норма позволяла перенести ответственность за какие-либо противоправные деяния собственника организации на постороннее лицо, как правило, специально подыскиваемое (ничего не сведущее в юриспруденции) и надлежащим образом оплачиваемое (что для многих является определяющим мотивом). Это было очень удобно при регистрации так называемого мнимого юридического лица, которое создавалось лишь для видимости (истинные цели такого юридического лица не совпадали с целями, указанными в учредительных документах). Исходя из того факта, что заявитель является стороной правоотношения государственной регистрации, на него возлагаются не только обширные правомочия, но и ответственность за какие-либо противоправные действия (например, за подачу заведомо ложных документов). Пользуясь этим пробелом в законодательстве, учредители юридического лица самостоятельно составляли "липовые" учредительные документы, находили "заявителя" и отправляли его с этими документами в регистрирующий орган. Если регистрация удавалась, то заявитель спокойно получал заработанные деньги (в лучшем случае) и исчезал. В случае же, если регистрирующие органы обнаруживали недостоверные сведения, то вся ответственность налагалась исключительно на заявителя (например, самое строгое наказание, предусмотренное УК РФ, - штраф в размере до 500 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либо лишение свободы на срок до 5 лет со штрафом в размере до 80 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового <1>), в то время как учредители подыскивали нового "курьера", чтобы проделать такую же операцию снова. Этим серьезно нарушался принцип справедливости и виновности юридической ответственности (ст. 5, 6 УК РФ, ст. 2.2 КоАП РФ). С внесением изменений в Закон такая формулировка перестала существовать, что исключило на практике подобные ситуации. -------------------------------<1> Часть 2 ст. 171 УК РФ. Необходимо также понимать, что указанные специальные требования к заявителям не могут быть универсальными, т.е. подходить одновременно к государственной регистрации юридических лиц при их создании, ликвидации, реорганизации, а также при государственной регистрации изменений учредительных документов и внесения изменений в реестр.

35

Как отмечено в Методических разъяснениях по заполнению форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица и индивидуального предпринимателя, утв. Приказом ФНС России от 1 ноября 2004 г. N САЭ-3-09/16@ <1>, при государственной регистрации юридического лица заявителями могут являться следующие физические лица: -------------------------------<1> БНА ФОИВ. 2005. N 1. 1) руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица: при государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица; при внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы; при внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица; при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации; 2) учредитель (учредители) юридического лица, а также руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица: при государственной регистрации юридического лица при создании; 3) иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления: при государственной регистрации юридического лица при создании; при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации; при государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица; при внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы; при внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица; при государственной регистрации прекращения деятельности унитарного предприятия в связи с продажей его имущественного комплекса; 4) руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор), конкурсный управляющий: при ликвидации юридического лица. Абзац 5 п. 1 комментируемой статьи указывает, что заявителем государственной регистрации индивидуального предпринимателя может выступать только "физическое лицо, обращающееся за государственной регистрацией или зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя". На данное физическое лицо также распространяются правила, установленные общими требованиями к заявителю, указанные в Гражданском кодексе РФ и освещенные выше. Законодательное определение требований к заявителям регистрации индивидуального предпринимателя предполагает, что при регистрации приобретения статуса индивидуального предпринимателя заявителем выступает само физическое лицо, желающее приобрести статус предпринимателя; при государственной регистрации иных фактов (прекращения деятельности; изменения сведений, отраженных в государственном реестре) заявителем имеет право выступать сам индивидуальный предприниматель, которого эти факты касаются. Статья 10. Особенности регистрации отдельных видов юридических лиц Комментарий к статье 10 Анализируя действующее законодательство в сфере государственной регистрации юридических лиц, нельзя не заметить выделение на его основе двух порядков (режимов) такой регистрации: общего (как правило, распространяющегося на коммерческие юридические лица, за исключением кредитных организаций, а также некоторых некоммерческих организаций) и специального (характерного прежде всего для кредитных и большинства некоммерческих организаций). Правовой основой этого является комментируемая статья. Необходимость такой нормы обусловлена главным образом особенностями статуса отдельных видов юридических лиц, отнесенных к разным порядкам регистрации. Если юридические лица, регистрируемые в общем порядке, представляют собой главным образом обычные организации, создаваемые для извлечения прибыли, то юридические лица, регистрируемые в специальном порядке, создаются прежде всего, и как правило, для общественно и государственно важных целей.

36

Иными словами, основное предназначение данной нормы Закона сведено к установлению различных пределов реализации контрольной функции на стадии легитимации отдельных видов юридических лиц. Это связано также и с тем, что действующий общий порядок регистрации, предусмотренный нормами Закона о регистрации, отличается своей либеральностью и упрощением регистрационной процедуры. Так, из порядка государственной регистрации с 1 июля 2002 г. (даты вступления в силу Закона о регистрации) исключена такая стадия, как содержательная правовая экспертиза представленных от имени заявителя документов. Иными словами, должностные лица регистрирующих органов утратили право проверки представленных документов на их истинность и соответствие законодательству. Специальный порядок главным образом проявляется в закреплении особого органа, принимающего решение о регистрации таких юридических лиц (в отличие от общего порядка, при котором решение о регистрации принимается органами Федеральной налоговой службы), перечня документов, необходимых для регистрации, проведении правовой экспертизы таких документов, наличии более широкого списка оснований для отказа в регистрации. Исходя из этого, концепции легитимации юридических лиц в общем и специальном порядках совершенно различны, если не сказать диаметрально противоположны: если для общего порядка характерны такие черты, как либеральность, упрощенчество, отсутствие реального контроля, то специальный порядок, напротив, основывается на достаточной жесткости, усилении именно контрольного начала. Вместе с тем объективный критерий дифференциации юридических лиц по признаку порядка их легитимации (а по сути, по степени подконтрольности) отсутствует. Законодатель волен самостоятельно определить любую группу юридических лиц, на которую будут распространяться более жесткие требования легитимации. Безусловно, что в данном случае появляются все основания для явно политических решений. Так, широкую дискуссию вызвали в обществе дополнения в законодательство о некоммерческих организациях, устанавливающие такие специальные правила регистрации. Как отмечалось в пояснительной записке к законопроекту, предполагавшему такие дополнения, разработка нового закона вызвана "необходимостью комплексной корректировки подходов к правовому регулированию порядка государственной регистрации некоммерческих организаций (за исключением организаций, учредителями которых являются органы государственной власти и органы местного самоуправления) в связи с отсутствием в законодательстве о некоммерческих организациях механизма контроля за их деятельностью". Единый механизм государственной регистрации некоммерческих организаций направлен в конечном итоге на "обеспечение стабильности гражданского общества и равенства всех субъектов права, действующих для достижения общественно полезных целей и благ". Основными причинами необходимости контроля за такими организациями являются, во-первых, большое количество неучтенных некоммерческих организаций <1>, многие из которых являются мертворожденными и на практике не функционируют; во-вторых, участившиеся в последнее время факты их финансирования из иностранных источников, а также из средств террористических ресурсов. В этой связи интересны следующие данные, приведенные в средствах массовой информации: доля членских взносов, спонсорских пожертвований и других безвозмездных поступлений из-за границы в финансировании некоммерческих организаций, работающих в области здравоохранения, физической культуры и социального обеспечения, составляет примерно 0,72%; некоммерческих организаций, работающих в области культуры и образования, - 22,28%; некоммерческих организаций, работающих в сфере общественной деятельности, - 5,3%; религиозных организаций - 25,91% <2>. Общая доля финансирования некоммерческих организаций из иностранных источников составляет 10,7% <3>. -------------------------------<1> По разным данным, среднее количество некоммерческих организаций в России составляет примерно 300 - 400 тыс. См.: Борьба с благотворителями или экстремизмом? // Известия. 23 ноября 2005 г. <2> См.: Роль некоммерческого сектора в экономическом развитии России // http://www.nalognko.ru/library/research/1. <3> См.: Некоммерческое обозрение. 2005. N 2. С. 32. При этом, комментируя этот законопроект, президент Института национального проекта "Общественный договор" А. Аузан отмечал, что "львиная доля всех предусмотренных законопроектом возможностей по регулированию деятельности некоммерческих организаций в нынешнем законодательстве есть... Разве суд не может лишить общественное объединение регистрации за противозаконную деятельность? Может!" <1>. Действительно, законопроект в своем первоначальном виде имел много одиозных положений, которые в последующем были смягчены. Самые резкие нарекания в первом варианте проекта вызвало положение об

37

обязательном уведомлении органа государственной регистрации о создании общественного объединения без образования юридического лица и начале его деятельности. Юристы привели целый перечень законов и международных пактов, которые нарушает данная норма, включая Конституцию РФ и Всеобщую декларацию прав человека. Это положение законопроекта было подробно прокомментировано многими СМИ, которые оценили его как указание "больше трех не собираться". Ко второму чтению оно было отменено. Согласно принятой редакции законопроекта многочисленные группы по интересам и инициативные группы (которые, как отмечают эксперты, и составляют фундамент гражданского общества, реализуя один из основных принципов его существования - самоуправление) не должны информировать о своей деятельности орган, принимающий решение о регистрации <2>. -------------------------------<1> Цит. по: Контроль есть, льгот нет // Некоммерческое обозрение. 2006. N 4. С. 18. <2> См.: Контроль есть, льгот нет // Некоммерческое обозрение. 2006. N 4. С. 18. Реагируя на происходившую в обществе дискуссию, Президент РФ высказал тезис, в соответствии с которым в "законе следует предусмотреть положения, исключающие излишнее вмешательство со стороны уполномоченного органа в правомерную деятельность международных и иностранных организаций", что должно привести к сбалансированному решению и недопущению того, чтобы закон "нанес ущерб гражданскому обществу" <1>. Насколько действующее законодательство учло эти пожелания, остается только спорить. -------------------------------<1> НКО в новых правовых условиях (информационный бюллетень). М., 2006. Более обоснованны, на наш взгляд, специальные правила регистрации, введенные в отношении кредитных организаций. В силу особых функций, которые выполняет данный вид юридических лиц, направленных главным образом на аккумулирование денежного капитала граждан и юридических лиц, к их правовому статусу предъявляются специальные требования. Не является исключением и государственная регистрация, которая осуществляется в усложненном порядке <1>. -------------------------------<1> См., напр.: Инструкция Центрального банка РФ от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" // Вестник Банка России. 2004. N 15. Кратко рассмотрим специальные правила, распространяющиеся на некоторые наиболее часто встречающиеся виды юридических лиц. Некоммерческие организации Наиболее значительную группу юридических лиц, регистрируемых по специальному порядку, составляют некоммерческие организации, т.е. организации, не имеющие извлечения прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками. Общее нормативно-правовое регулирование статуса некоммерческих организаций, помимо ГК РФ, осуществляет также Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" <1>. -------------------------------<1> СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 145. При этом подчеркнем, что правила, закрепленные в Законе о некоммерческих организациях, распространяются лишь на те некоммерческие организации, которые непосредственно подпадают под действие этого Закона. Определяющим в этом смысле является п. 2 ст. 1 Закона о некоммерческих организациях, в соответствии с которым "настоящий Федеральный закон применяется по отношению ко всем некоммерческим организациям, созданным или создаваемым на территории Российской Федерации, постольку, поскольку иное не установлено настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами". Соответственно, иными федеральными законами, определяющими правовой статус отдельных организационно-правовых форм некоммерческих организаций, могут устанавливаться специальные правила их государственной регистрации, отличные как от правил регистрации некоммерческих организаций, так и от общих правил регистрации, закрепленных в Законе о регистрации. В настоящий момент такие правила предусмотрены в отношении всех общественных объединений, религиозных организаций, торговопромышленных палат и др. Некоторыми законами, например, определяющими статус товариществ собственников жилья, садоводческих, огороднических или дачных некоммерческих объединений,

38

установлено правило, в соответствии с которым их регистрация осуществляется по общим правилам, предусмотренным Законом о регистрации. В соответствии со ст. 13.1 Закона о некоммерческих организациях принятие решения о регистрации (но не сама регистрация!) некоммерческих организаций осуществляется специально уполномоченным федеральным органом исполнительной власти или его территориальным органом. Постановление Правительства РФ от 15 апреля 2006 г. N 212 "О мерах по реализации отдельных положений федеральных законов, регулирующих деятельность некоммерческих организаций" <1> также прямо не указывает на этот орган, но определяет, что им является орган, принимающий решение о государственной регистрации общественных объединений. В соответствии с действующим законодательством такими полномочиями наделены органы Федеральной регистрационной службы <2>, находящиеся в ведении Министерства юстиции. -------------------------------<1> СЗ РФ. 2006. N 17. Ст. 1869. <2> См.: пункт 4 ч. 6 Положения о Федеральной регистрационной службе, утв. Указом Президента РФ от 13 октября 2004 г. N 1315 // СЗ РФ. 2004. N 42. Ст. 4110. В соответствии с п. 4 и 5 ст. 13.1 Федерального закона "О некоммерческих организациях" предусмотрен специальный перечень документов, необходимых для государственной регистрации некоммерческой организации в связи с ее созданием. Согласно с п. 8 ст. 13.1 Закона о некоммерческих организациях срок, в течение которого органы Федеральной регистрационной службы должны принять решение о государственной регистрации некоммерческой организации, составляет не более 14 рабочих дней. Специфику государственной регистрации некоммерческих организаций составляет особый список оснований для отказа в такой регистрации. В соответствии с Федеральным законом от 10 января 2006 г. N 18-ФЗ в Федеральный закон "О некоммерческих организациях" введена ст. 23.1, которая и посвящена правовому регулированию этого вопроса. В соответствии с ее нормами список оснований для принятия соответствующего решения по сравнению с Законом о регистрации (ст. 23) значительно расширен и включает в себя следующие основания: 1) если учредительные документы некоммерческой организации противоречат Конституции РФ и законодательству РФ; 2) если ранее зарегистрирована некоммерческая организация с таким же наименованием; 3) если наименование некоммерческой организации оскорбляет нравственность, национальные и религиозные чувства граждан; 4) если необходимые для государственной регистрации документы, предусмотренные Федеральным законом, представлены не полностью, либо оформлены в ненадлежащем порядке, либо представлены в ненадлежащий орган; 5) если выступившее в качестве учредителя некоммерческой организации лицо таковым в силу закона являться не может. Общественные объединения Одной из наиболее распространенных форм некоммерческих организаций, к которым предъявляются специальные требования их регистрации, являются общественные объединения. Согласно Федеральному закону от 19 мая 1995 г. N 82-ФЗ "Об общественных объединениях" <1> (ст. 3) под общественным объединением следует понимать "добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставе общественного объединения". -------------------------------<1> СЗ РФ. 1995. N 21. Ст. 1930. Решение о государственной регистрации общественного объединения принимается органом Федеральной регистрационной службы РФ. Документы, необходимые для государственной регистрации общественного объединения, определяются в абз. 6, 9 ст. 21, абз. 3 ст. 25 Закона об общественных объединениях. Срок государственной регистрации общественного объединения зависит от регистрируемого факта. Так, срок регистрации общественного объединения при создании, реорганизации, внесения изменений в устав объединения или в сведения об объединении в Едином государственном реестре юридических лиц составляет 30 дней. А срок регистрации общественного объединения в связи с его ликвидацией значительно ниже и составляет всего 10 дней. Решение об отказе в государственной регистрации объединения может быть принято только по очерченным в законе основаниям. Правовая регламентация оснований принятия решения об

39

отказе в регистрации общественного объединения содержится в ст. 23 Закона об общественных объединениях. Согласно ее содержанию основаниями отказа являются следующие ситуации: 1) если устав общественного объединения противоречит Конституции РФ и законодательству РФ; 2) если представлен неполный перечень определенных Федеральным законом "Об общественном объединении" необходимых для государственной регистрации документов либо данные документы оформлены в ненадлежащем порядке или представлены в ненадлежащий орган; 3) если выступившее в качестве учредителя общественного объединения лицо не может быть учредителем; 4) если ранее зарегистрированное общественное объединение с тем же названием осуществляет свою деятельность в пределах той же территории; 5) если установлено, что в представленных учредительных документах содержится недостоверная информация; 6) если название общественного объединения оскорбляет нравственность, национальные и религиозные чувства граждан. Политические партии Отдельной организационно-правовой формой общественного объединения является политическая партия. Необходимость ее вычленения из иных организационно-правовых форм общественных объединений сводится к специфическим целям, которые преследуют политические партии в своей деятельности. Согласно ст. 3 Федерального закона от 11 июля 2001 г. N 95-ФЗ "О политических партиях" <1> под политической партией понимается "общественное объединение, созданное в целях участия граждан Российской Федерации в политической жизни общества посредством формирования и выражения их политической воли, участия в общественных и политических акциях, в выборах и референдумах, а также в целях представления интересов граждан в органах государственной власти и органах местного самоуправления". -------------------------------<1> СЗ РФ. 2001. N 29. Ст. 2950. Так же как и в отношении всех общественных объединений, решение о государственной регистрации принимается органами Федеральной регистрационной службы РФ. Для регистрации политической партии необходимы документы, предусмотренные ст. 16 - 18 Закона о политических партиях. Основания для отказа в государственной регистрации политической партии или ее регионального отделения закреплены в ст. 20 Закона о политических партиях. Политической партии может быть отказано в государственной регистрации в случаях, если: 1) положения устава политической партии противоречат Конституции РФ, федеральным конституционным законам, Федеральному закону "О политических партиях" и иным федеральным законам; 2) наименование и (или) символика политической партии не соответствуют установленным Законом требованиям, а именно: в наименовании политической партии используется наименование иных существующих в РФ политических партий и других общественных объединений, а также политических партий, прекративших свою деятельность вследствие осуществления ими (а также планирования осуществления) экстремистской деятельности; в наименовании политической партии используется наименование органов государственной власти и органов местного самоуправления, а также имя и (или) фамилия гражданина; наименование политической партии не соответствует требованиям законодательства РФ об охране интеллектуальной собственности и (или) авторских прав; наименование политической партии оскорбляет расовые, национальные или религиозные чувства; символика политической партии совпадает с государственной символикой РФ, государственной символикой субъектов РФ, символикой муниципальных образований, а также с государственной символикой иностранных государств; в качестве эмблемы и иных символов политической партии использованы эмблемы и иные символы существующих в РФ политических партий и других общественных объединений, а также эмблемы и иные символы организаций, деятельность которых на территории РФ запрещена; символика политической партии не соответствует требованиям законодательства РФ об охране интеллектуальной собственности и (или) авторских прав; символика политических партий оскорбляет или порочит Государственный флаг РФ, Государственный герб РФ, флаги, гербы, гимны субъектов РФ, муниципальных образований, иностранных государств, религиозные символы, а также в случае оскорбления символами политической партии расовых, национальных или религиозных чувств; 3) не представлены документы, необходимые для государственной регистрации;

40

4) органом, принимающим решение о государственной регистрации политической партии, установлено, что содержащаяся в представленных для государственной регистрации политической партии документах информация не соответствует требованиям Федерального закона "О политических партиях"; 5) нарушены сроки представления документов, необходимых для государственной регистрации политической партии. Религиозные организации Особое положение среди юридических лиц занимают религиозные организации. Их особенность заключается в том, что они создаются на основе духовного объединения граждан для исповедания и проповедования определенной веры. Органом, принимающим решение о государственной регистрации религиозной организации, является соответствующий орган Федеральной регистрационной службы. Помимо типичного для некоммерческих организаций специального органа, принимающего решение о регистрации, перечня необходимых для регистрации документов, при государственной регистрации религиозной организации действует еще одно, специфическое правило: в ее рамках может проводиться религиоведческая экспертиза. Основными задачами экспертизы являются: определение религиозного характера регистрируемой организации на основании представленных учредительных документов, сведений об основах ее вероучения и соответствующей ему практики; проверка и оценка достоверности сведений, содержащихся в представленных религиозной организацией материалах, относительно основ ее вероучения. По результатам проведения экспертизы представленных документов экспертный совет составляет экспертное заключение, содержащее обоснованные выводы в отношении возможности (невозможности) признания организации в качестве религиозной и достоверности сведений относительно основ ее вероучения и соответствующей ему практики. Отказ в государственной регистрации религиозной организации, в соответствии со ст. 12 Федерального закона от 26 сентября 1997 г. N 125-ФЗ "О свободе совести и о религиозных объединениях", возможен в случаях, если: 1) цели и деятельность религиозной организации противоречат Конституции РФ и законодательству РФ - со ссылкой на конкретные статьи законов; 2) создаваемая организация не признана в качестве религиозной; 3) устав и другие представленные документы не соответствуют требованиям законодательства РФ или содержащиеся в них сведения не достоверны; 4) в Едином государственном реестре юридических лиц ранее зарегистрирована организация с таким же наименованием; 5) учредитель (учредители) некомпетентны. Профсоюзы В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 12 января 1996 г. "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" профсоюз - это добровольное общественное объединение граждан, связанных общими производственными, профессиональными интересами по роду их деятельности, создаваемое в целях представительства и защиты их социальнотрудовых прав и интересов. В соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 8 Закона о профсоюзах органом, принимающим решение о государственной регистрации профсоюза, является орган, принимающий решение о государственной регистрации общественного объединения. Перечень документов, необходимых для государственной регистрации профсоюза, определен абз. 3 п. 1 ст. 8 Закона о профсоюзах. В отношении профсоюзов законом (абз. 8 п. 1 ст. 8 Закона о профсоюзах) предусмотрено важное положение, согласно которому профсоюзу не может быть отказано в государственной регистрации. Более того, любой отказ в государственной регистрации может быть обжалован в суд. Таким образом, орган, принимающий решение о регистрации общественных объединений, в любом случае обязан принять решение о регистрации профсоюза, несмотря даже на возможные несоответствия представленных документов требованиям законодательства. Кредитные организации Одной из форм осуществления предпринимательства является деятельность кредитных организаций. Законодательством предусмотрены особые требования к правовому статусу таких юридических лиц, поскольку они тесно связаны с возможностью нарушения интересов большого

41

числа граждан и юридических лиц. При этом ущерб, который может быть причинен, иногда исчисляется большими денежными средствами. Основу правового статуса кредитных организаций закрепляет Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" <1> (с изм. и доп.). -------------------------------<1> СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492. Органом, принимающим решение о государственной регистрации кредитной организации, является Банк России. Пакет документов для регистрации определен в ст. 14 Закона о банках. Государственная регистрация кредитных организаций отличается особой сложностью этой процедуры. Она регулируется, помимо законодательных норм, дополнительно Инструкцией Центрального банка РФ от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций", а также иными подзаконными актами Банка России. Особой специфичностью обладает перечень оснований для отказа в регистрации кредитных организации (ст. 16 Закона о банках). Отказ допускается по следующим основаниям: 1) несоответствие кандидатов, предлагаемых на должности руководителя кредитной организации, главного бухгалтера кредитной организации и его заместителей, квалификационным требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России. Под несоответствием кандидатов, предлагаемых на указанные должности, этим квалификационным требованиям понимаются: отсутствие у них высшего юридического или экономического образования и опыта руководства отделом, иным подразделением кредитной организации, деятельность которых связана с осуществлением банковских операций, либо отсутствие двухлетнего опыта руководства таким отделом, подразделением; наличие судимости за совершение преступлений в экономической сфере (ст. 158 - 204 УК РФ); совершение в течение одного года, предшествовавшего дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, административного правонарушения в области торговли и финансов, установленного вступившим в законную силу постановлением органа, уполномоченного рассматривать дела об административных правонарушениях; наличие в течение двух лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, фактов расторжения с указанными лицами трудового договора (контракта) по инициативе администрации на основаниях, предусмотренных п. 7 ст. 81 Трудового кодекса РФ; предъявление в течение трех лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, к кредитной организации, в которой каждый из указанных кандидатов находился на должности руководителя кредитной организации, требования о замене его в качестве руководителя кредитной организации в порядке, предусмотренном Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)"; несоответствие деловой репутации (т.е. оценки профессиональных и иных качеств лица, позволяющих ему занимать соответствующую должность в органах управления кредитной организации) указанных кандидатов требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России; наличие иных оснований, установленных федеральными законами; 2) неудовлетворительное финансовое положение учредителей кредитной организации или неисполнение ими своих обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов РФ и местными бюджетами за последние три года; 3) несоответствие документов, поданных в Банк России для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций, требованиям федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними нормативных актов Банка России; 4) несоответствие деловой репутации кандидатов на должности членов совета директоров (наблюдательного совета) квалификационным требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России, наличие у них судимости за совершение преступления в сфере экономики. Статья 11. Решение о государственной регистрации Комментарий к статье 11

42

По окончании рассмотрения документов, представленных на регистрацию, уполномоченный орган принимает решение о государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя. В решении должны содержаться следующие сведения: дата принятия; факт регистрации; полное наименование регистрируемого лица с указанием организационно-правовой формы (для юридического лица); должность и подпись уполномоченного лица регистрирующего органа. Форма решения о государственной регистрации определена Приказом ФНС России от 26 апреля 2005 г. N САЭ-3-09/180@ "Об утверждении формы "Решение о государственной регистрации". Правовая сущность этого документа заключается в том, что регистрирующий орган, рассмотрев представленные на регистрацию документы, не возражает против регистрации данного юридического лица или индивидуального предпринимателя. Решение о государственной регистрации является основанием для завершения процедуры регистрации, т.е. для внесения соответствующих сведений в соответствующий государственный реестр. Если же употреблять законодательную формулировку государственной регистрации, то решение о государственной регистрации является основанием самой государственной регистрации, т.е. акта уполномоченного органа по внесению соответствующих данных в соответствующий реестр. Акт внесения соответствующей записи в государственный реестр признается моментом государственной регистрации. С этим моментом связывается возникновение правовых последствий, присущих регистрируемому юридическому факту: юридическое лицо считается созданным (п. 2 ст. 51 ГК РФ) и приобретает правоспособность (п. 3 ст. 49 ГК РФ); физическое лицо приобретает статус индивидуального предпринимателя (п. 1 ст. 23 ГК РФ); вступают в силу для третьих лиц изменения устава акционерного общества (п. 2 ст. 14 Закона об АО); изменения в учредительных документах общества с ограниченной ответственностью, связанные с увеличением уставного капитала, приобретают силу для участников общества и третьих лиц со дня их государственной регистрации (ч. 4 п. 1 ст. 19 Закона об ООО) и т.д. Внесение сведений в реестр есть окончание процедуры регистрации, т.е. момент, которым заканчивается истечение пятидневного срока регистрации. Именно с момента внесения соответствующей записи в реестр те правовые последствия, ради которых и производилась регистрация (создание, ликвидация, реорганизация юридического лица, приобретение статуса индивидуального предпринимателя и др.), официально наступают. Пункт 3 комментируемой статьи определяет, что "регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в соответствующий государственный реестр", форма и содержание которого устанавливаются Правительством РФ. Согласно Постановлению Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" такими документами, в зависимости от регистрируемых фактов, являются: 1) для юридических лиц: свидетельство о государственной регистрации юридических лиц; свидетельство о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц; 2) для индивидуальных предпринимателей: свидетельство о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя; свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей; свидетельство о государственной регистрации прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя. Этим же Постановлением определяется, что "свидетельства оформляются на бланках, изготовленных по единому образцу, утвержденному федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным осуществлять государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей", т.е. Федеральной налоговой службой. Данный вопрос регулируется Приказом ФНС России от 23 ноября 2004 г. N САЭ-3-09/123@ "Об утверждении образца бланка свидетельства" <1>. Согласно нормам этого документа бланк свидетельства является защищенной полиграфической продукцией, имеющей учетную серию и номер. Все бланки подлежат учету. Бланк свидетельства оформляется на одном плотном гладком

43

листе белого цвета формата А4 (210 x 297 мм), имеющем "орнаментальное оформление светлокоричневого цвета на лицевой стороне, в центре с изображением круга с надписью вдоль края, содержащей наименование федерального органа исполнительной власти, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств, с изображением в центре круга Государственного герба Российской Федерации, с радиально расходящимися от круга к краю листа лучами и посредине верхней части листа место для внесения защитной голографической марки". Серия и номер бланка свидетельства воспроизводятся в правом нижнем углу бланка и на голографической марке. Вместе с тем в верхней части бланка "под местом для внесения защитной голографической марки в одну строку с ориентацией по центру размещено наименование федерального органа исполнительной власти, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств, под ним в одну строку с ориентацией по центру и не ближе 10 мм от боковых обрезов размещено слово "СВИДЕТЕЛЬСТВО". Ниже параллельно короткому обрезу бланка и не ближе 10 мм от боковых обрезов располагается место для внесения текста свидетельства. -------------------------------<1> БНА ФОИВ. 2005. N 7. При этом, несмотря на то что решение о государственной регистрации большинства некоммерческих и кредитных организаций принимает специальный орган, записи в государственные реестры вносят органы Федеральной налоговой службы. Таким образом, все требования, предъявляемые к документам, подтверждающим факт внесения сведений в государственные реестры, распространяются одинаково на все виды юридических лиц. В порядке реализации принципа публичности сведений государственного реестра по результатам государственной регистрации регистрирующий орган должен опубликовать соответствующие сведения для всеобщего ознакомления. Приказом Министерства по налогам и сборам РФ от 29 сентября 2004 г. N САЭ-3-09/508@ "Об учреждении средства массовой информации для обеспечения публикации сведений согласно законодательству Российской Федерации о государственной регистрации юридических лиц", а также Приказом Федеральной налоговой службы РФ от 1 июня 2006 г. N САЭ-3-09/320@ "Об учреждении средства массовой информации для обеспечения публикации сведений согласно законодательству Российской Федерации о государственной регистрации юридических лиц" учрежден "Вестник государственной регистрации", в котором печатаются сведения, имеющие отношение к государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в том числе и уведомления юридических лиц о своей реорганизации. В силу п. 3.1 комментируемой статьи налоговые органы обязаны в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представлять сведения, содержащиеся в государственных реестрах юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в государственные внебюджетные фонды для регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей в качестве страхователей. Таким образом, на налоговые органы возложена обязанность по представлению сведений в государственные внебюджетные фонды лишь в отношении тех юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, решение о государственной регистрации которых налоговые органы принимают с 1 января 2004 г. Обязанность налоговых органов по представлению сведений в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, прошедших государственную регистрацию до этой даты, не установлена, в связи с чем эти лица и предприниматели продолжают нести обязанность самостоятельно регистрироваться в органах страховщика. Это связано с тем, что одним из существенных нововведений модернизированного в 2001 г. законодательства о государственной регистрации юридических лиц является его реализация на основе принципа "одного окна". Суть этого принципа сводится к объединению в рамках одной процедуры государственной регистрации юридического лица: постановки юридического лица на налоговый учет (а также снятие с учета); регистрации юридического лица в территориальном органе Пенсионного фонда РФ; регистрации юридического лица в региональном отделении Фонда социального страхования РФ; регистрации юридического лица в территориальном фонде обязательного медицинского страхования; постановки юридического лица на статистический учет в территориальном органе Федеральной службы государственной статистики.

44

До 1 января 2004 г. обязанность всех этих действий лежала на самом заявителе. Только имея на руках все необходимые документы, подтверждающие пребывание предпринимателя в этих органах, он мог приступить к полноценной деятельности. Но при столь разветвленной системе органов трудно говорить о преодолении административных преград в развитии в стране малого бизнеса. Для устранения такого недостатка и был введен принцип "одного окна", когда все действия по получению указанных правоустанавливающих (или правопрекращающих - при ликвидации) документов должны осуществлять не учредители (участники) юридического лица (индивидуальный предприниматель), а сами регистрирующие органы. Так, в соответствии с п. 19 Правил ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений, утв. Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438, регистрирующий орган в срок не более пяти рабочих дней с момента государственной регистрации юридического лица и (или) внесения изменений в государственный реестр бесплатно представляет сведения о юридическом лице или индивидуальном предпринимателе в территориальные органы Пенсионного фонда РФ, региональные отделения Фонда социального страхования РФ, территориальные фонды обязательного медицинского страхования и территориальные органы Федеральной службы государственной статистики. Необходимость таких действий обусловливается следующими моментами. Во-первых, лицо, желающее заняться предпринимательской или иной корпоративной деятельностью, может иметь в своей организационной структуре кадровый персонал. Согласно пенсионному законодательству России (ст. 7 Федерального закона от 15 декабря 2001 г. N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании" <1>) определенная категория физических лиц (граждан РФ, иностранных граждан и лиц без гражданства) принадлежит к статусу застрахованных лиц, т.е. лиц, на которых распространяется обязательное пенсионное страхование (система создаваемых государством правовых, экономических и организационных мер, направленных на компенсацию гражданам заработка, получаемого ими до установления обязательного страхового обеспечения). К таким лицам (по терминологии Закона, застрахованным лицам) относятся: -------------------------------<1> СЗ РФ. 2001. N 51. Ст. 4832. 1) работающие по трудовому договору или по договору гражданско-правового характера, предметом которого являются выполнение работ и оказание услуг, а также по авторскому и лицензионному договору; 2) самостоятельно обеспечивающие себя работой (индивидуальные предприниматели, частные детективы, занимающиеся частной практикой нотариусы, адвокаты); 3) являющиеся членами крестьянских (фермерских) хозяйств; 4) работающие за пределами России в случае уплаты ими добровольных страховых взносов по обязательному пенсионному страхованию в Пенсионный фонд РФ, если иное не предусмотрено международным договором РФ; 5) являющиеся членами родовых, семейных общин малочисленных народов Севера, занимающихся традиционными отраслями хозяйствования; 6) иные категории граждан, у которых отношения по обязательному пенсионному страхованию возникают в соответствии с пенсионным законодательством. Субъектами, производящими страховые выплаты физическим лицам по трудовому договору либо по иным гражданско-правовым основаниям (т.е. страхователями), являются также юридические лица и индивидуальные предприниматели. Для того чтобы страхователь смог должным образом выплачивать страховые выплаты, налоговый орган направляет сведения ЕГРЮЛ в Пенсионный фонд РФ, в результате чего страхователю присваивается регистрационный номер. Правила регистрации в территориальных органах Пенсионного фонда РФ лиц, производящих выплаты физическим лицам, разработаны Постановлением Правления ПФР от 19 июля 2004 г. N 97п "Об утверждении Порядка регистрации в территориальных органах Пенсионного Фонда Российской Федерации страхователей, производящих выплаты физическим лицам" <1>. -------------------------------<1> БНА ФОИВ. 2004. N 35. Во-вторых, помимо обязательного пенсионного страхования юридическому лицу и индивидуальному предпринимателю (нанимающим лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию) необходимо получить свидетельство о регистрации в качестве страхователя обязательного социального страхования в региональном отделении Фонда социального страхования РФ. По решению управляющего региональным отделением Фонда полномочия по регистрации страхователей могут быть возложены на филиалы региональных отделений Фонда при условии

45

соблюдения установленных законодательством РФ сроков регистрации страхователей, направления региональными отделениями Фонда в регистрирующий орган сведений о регистрации страхователей, а также обеспечения защиты сведений о страхователях, передаваемых в филиалы регионального отделения Фонда <1>. -------------------------------<1> Порядок организации работы исполнительных органов Фонда социального страхования Российской Федерации по регистрации юридических лиц в качестве страхователей на основании сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц, утв. Постановлением Фонда социального страхования РФ от 23 марта 2004 г. N 27 // БНА ФОИВ. 2004. N 18. Обязательное социальное страхование выполняет задачи компенсации или минимизации последствий материального и (или) социального положения работающих граждан, а в особых случаях иных категорий граждан, вследствие признания их безработными, трудового увечья или профессионального заболевания, инвалидности, болезни, травмы, беременности и родов, потери кормильца, а также наступления старости, необходимости получения медицинской помощи, санаторно-курортного лечения и наступления социальных страховых рисков, подлежащих обязательному социальному страхованию <1>. Конкретно для страхования от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний эти задачи формулируются следующим образом: обеспечение социальной защиты застрахованных и экономической заинтересованности субъектов страхования в снижении профессионального риска; возмещение вреда, причиненного жизни и здоровью застрахованного при исполнении им обязанностей по трудовому договору (контракту) и в иных установленных законодательством случаях, путем предоставления застрахованному в полном объеме всех необходимых видов обеспечения по страхованию, в том числе оплаты расходов на медицинскую, социальную и профессиональную реабилитацию; обеспечение предупредительных мер по сокращению производственного травматизма и профессиональных заболеваний <2>. -------------------------------<1> Статья 1 Федерального закона от 16 июля 1999 г. N 165-ФЗ "Об основах обязательного социального страхования" // СЗ РФ. 1999. N 29. Ст. 3686. <2> Статья 1 Федерального закона от 24 июля 1998 г. N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний" // СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3803. Лицами, подлежащими обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, являются: физические лица, выполняющие работу на основании трудового договора (контракта), заключенного со страхователем; физические лица, осужденные к лишению свободы и привлекаемые к труду страхователем. Физические лица, выполняющие работу на основании гражданско-правового договора, подлежат обязательному социальному страхованию, только если это закреплено в договоре. Таким образом, работодателям вменяется в обязанность производить платежи на социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, на базе которых образуются страховые фонды, предназначенные для возмещения потерь, вызванных несчастными случаями на производстве и профессиональными заболеваниями. В-третьих, зарегистрированный субъект получает также свидетельство о регистрации в качестве страхователя в территориальном фонде обязательного медицинского страхования. Целью обязательного медицинского страхования провозглашается гарантия гражданам при возникновении страхового случая получения медицинской помощи за счет накопленных средств и финансирование профилактических мероприятий (ст. 1 Закона РФ от 28 июня 1991 г. N 1499-1 "О медицинском страховании граждан в Российской Федерации" <1>). -------------------------------<1> Ведомости СНД РСФСР и ВС РСФСР. 1991. N 27. Ст. 920. Регистрации в территориальном фонде обязательного медицинского страхования подлежат: 1) в качестве страхователей для работающего населения: организации; физические лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей; частные нотариусы; адвокаты; физические лица, заключившие трудовые договоры с работниками, а также выплачивающие по договорам гражданско-правового характера вознаграждения, на которые в соответствии с законодательством РФ начисляются налоги в части, подлежащей зачислению в фонды обязательного медицинского страхования; 2) в качестве страхователей для неработающего населения - органы исполнительной власти субъектов РФ.

46

Страхователями (субъектами, производящими отчисления) при обязательном медицинском страховании являются: а) органы исполнительной власти субъектов РФ и органы местного самоуправления - для неработающего населения; б) юридические лица, индивидуальные предприниматели, частные нотариусы, адвокаты, физические лица, заключившие трудовые договоры с работниками, а также выплачивающие по договорам гражданско-правового характера вознаграждения, на которые в соответствии с законодательством России начисляются налоги в части, подлежащей зачислению в фонды обязательного медицинского страхования, - для работающего населения. В-четвертых, юридическое лицо и индивидуальный предприниматель регистрируются в Федеральной службе государственной статистики РФ. Основная цель представления сведений в данное ведомство - обеспечение государства статистическими сведениями о субъектах предпринимательской деятельности и иных юридических лицах <1>. -------------------------------<1> Постановление Правительства РФ от 30 июля 2004 г. N 399 "Об утверждении Положения о Федеральной службе государственной статистики" // СЗ РФ. 2004. N 32. Ст. 3346; Постановление Госкомстата РФ от 15 июля 2002 г. N 154 "Об утверждении Положения о порядке представления статистической информации, необходимой для проведения государственных статистических наблюдений" // БНА ФОИВ. 2002. N 40. Особой формой взаимодействия является постановка юридического лица и индивидуального предпринимателя на налоговый учет, т.е. регистрация их в качестве налогоплательщиков. Необходимость такого рода действий объясняется целью проведения налогового контроля и, в частности, формированием полной и достоверной информации о порядке учета для целей налогообложения хозяйственных операций, осуществленных налогоплательщиком в течение отчетного (налогового) периода, а также обеспечения информацией внутренних и внешних пользователей для контроля за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью исчисления уплаты в бюджет налога (ст. 83 и 313 Налогового кодекса РФ). Глава IV. ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ ПРИ ИХ СОЗДАНИИ Статья 12. Документы, представляемые при государственной регистрации создаваемого юридического лица Комментарий к статье 12 Комментируемая статья закрепляет исчерпывающий перечень документов, необходимых для государственной регистрации юридического лица при его создании. В отношении некоторых из них законодательством предусмотрено, что они должны быть представлены в специальных, заранее утвержденных формах. В частности, такие требования распространяются на заявление и документ об уплате государственной пошлины. Для правильного заполнения указанных форм Федеральная налоговая служба РФ издала Методические разъяснения по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, утв. Приказом ФНС России от 1 ноября 2004 г. N САЭ-3-09/16@ <1>. Рассмотрим эти и другие рекомендации и требования подробнее. -------------------------------<1> БНА ФОИВ. 2005. N 1. Заявление о государственной регистрации представляет собой трехстраничный документ с прикладываемыми листами, форма которого установлена в приложении 1 к Постановлению Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей". Необходимо заметить, что все указанные в форме заявления строки должны быть обязательно заполнены. Отсутствие даже части необходимых сведений служит основанием для принятия регистрирующим органом решения об отказе в регистрации. 1. В заявлении требуется указать наименование регистрируемого юридического лица, т.е. сведения о полном, сокращенном наименовании и, если регистрируется коммерческая организация, о фирменном наименовании. Если же в учредительных документах регистрируемого юридического лица наименование (в том числе и фирменное) указано также и на иностранном языке или на одном из языков народов России, то необходимо указать и эти наименования, пометив, какой язык при этом использовался.

47

При заполнении заявления необходимо придерживаться общих требований, предъявляемых к наименованию юридического лица. Наиболее высокую юридическую силу в этом отношении имеют положения ст. 54 ГК РФ, которые определяют, что наименование юридического лица включает в себя две части: собственно наименование и указание на организационно-правовую форму юридического лица (например, полное товарищество "Иванов и компания"). При этом наименования некоммерческих организаций, унитарных предприятий и, в предусмотренных законом случаях, коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица (например, общественный фонд экономического взаимодействия "Светлана", муниципальное образовательное учреждение "Школа изобразительных искусств N 1" и т.п.). В этой же статье ГК РФ определяются и требования к фирменному наименованию коммерческой организации. Для возможности использования сокращенного наименования в сделках, иной экономической деятельности необходимо его также указать в заявлении о государственной регистрации (например, "МГУ им. М.В. Ломоносова" является сокращением от "Московский государственный университет имени М.В. Ломоносова"). Не воспрещается употреблять сокращения и в фирменных наименованиях. Кроме того, ГК РФ содержит ряд требований к наименованиям юридических лиц отдельных организационно-правовых форм. Так, п. 3 ст. 69 ГК РФ обязывает полные товарищества употреблять в содержании своего фирменного наименования либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество" (например, "полное товарищество Иванов, Петров, Сидоров" или "полное товарищество Иванов и компания"). Аналогичные требования содержатся практически по всем организационно-правовым формам (см. п. 4 ст. 82, п. 2 ст. 87, п. 2 ст. 96, п. 3 ст. 107, п. 3 ст. 113, п. 3 ст. 115, п. 3 ст. 116, п. 4 ст. 118, п. 5 ст. 121 ГК РФ). Особенно следует обратить внимание на употребление в наименовании юридического лица слов "Россия", "Российская Федерация", "российский", "федеральный" и образованных на их основе слов и словосочетаний. Правовую регламентацию данного вопроса обеспечивает Постановление Правительства РФ от 7 декабря 1996 г. N 1463 "Об использовании в названиях организаций наименований "Россия", "Российская Федерация" <1>. Употребление в наименовании юридического лица таких слов и словосочетаний указывает на их общероссийский статус, что может не совпадать с реальными масштабами деятельности юридического лица, но вводит граждан и своих контрагентов в заблуждение. В целях устранения этих недостатков Правительство РФ постановило, что в названиях организаций (за исключением политических партий, профессиональных союзов, религиозных объединений, а также общественных объединений, имеющих статус общероссийских) наименования "Россия", "Российская Федерация", слово "федеральный" и образованные на их основе слова и словосочетания могут применяться только в соответствии с актами Президента РФ и Правительства РФ. Исходя из этого, на регистрирующие органы возлагается обязанность по проверке возможности юридического лица использовать в своем наименовании указанные слова и словосочетания. Более того, Министерство РФ по налогам и сборам в письме от 27 августа 2004 г. N 09-1-03/3458@ <2> отметило, что в случае отсутствия документа, подтверждающего согласованность вопроса об использовании в наименовании юридических лиц указанных слов и словосочетаний с соответствующим государственным органом, регистрирующие (налоговые) органы обязаны вынести решение об отказе в государственной регистрации. -------------------------------<1> СЗ РФ. 1996. N 51. Ст. 5816. <2> Экономика и жизнь. 2004. N 43. Законодательством предусмотрены и иные ограничения в использовании в наименовании юридических лиц отдельных слов и словосочетаний. Так, ст. 5 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле" <1> запрещает использование слова "биржа" и словосочетания "товарная биржа" в наименовании юридических лиц, их филиалов и иных структурных подразделений, не являющихся товарными биржами. А абзац 4 ст. 7 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" <2> запрещает использовать юридическим лицам, за исключением юридических лиц, получивших от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, в своем наименовании слово "банк" и словосочетание "кредитная организация" или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций. -------------------------------<1> Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1992. N 18. Ст. 961. <2> Ведомости СНД РСФСР. 1990. N 27. Ст. 357.

48

2. При заполнении раздела "Адрес (место нахождения) юридического лица" заявителю необходимо руководствоваться следующим. Согласно п. 2 ст. 52 ГК РФ место нахождения юридического лица определяется в его учредительных документах. В соответствии с п. 2 ст. 54 ГК РФ и подп. "в" п. 1 ст. 5 Закона о регистрации местом нахождения юридического лица признается место нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа места нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, по которому осуществляется связь с юридическим лицом. При определении постоянно действующего исполнительного органа юридического лица необходимо руководствоваться положениями ГК РФ, федеральных законов о соответствующем виде юридического лица, иными федеральными законами, а также учредительными документами юридического лица. В полном товариществе и товариществе на вере (коммандитном товариществе) постоянно действующие органы не формируются, и от имени юридического лица вправе действовать каждый участник полного товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам. 3. При заполнении заявления следует обратить внимание и на сведения о количестве учредителей. Могут возникнуть определенные сложности с определением количества учредителей хозяйственных товариществ (полных товариществ и товариществ на вере). Методические разъяснения, разработанные ФНС России, указывают, что в заявлении в этом случае необходимо указать количество только полных товарищей. В случаях регистрации хозяйственного общества или производственного кооператива в этом разделе указывается количество всех учредителей юридического лица. При представлении заявления о государственной регистрации унитарного предприятия в сведениях об учредителях указывается наименование уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления, принявшего решение о его создании, в соответствии со ст. 113 - 115 ГК РФ. 4. Раздел 4 формы заявления предполагает указание сведений о держателе реестра акционеров акционерного общества в листе В. Форма сведений о держателе реестра акционеров акционерного общества является результатом требований Федерального закона "Об акционерных обществах", который закрепляет необходимость ведения реестра сведений о каждом зарегистрированном акционере, количестве и категориях (типах) акций, записанных на имя каждого зарегистрированного акционера, иных сведениях, предусмотренных правовыми актами. Суть деятельности по ведению реестров акционеров изложена в ст. 8 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", а именно представляет собой сбор, фиксацию, обработку, хранение и представление данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг (акционеров). Такой реестр вправе вести само акционерное общество (если число акционеров не превышает 50) или профессиональный участник рынка ценных бумаг (обязательно юридическое лицо), именуемый регистратором. При количестве акционеров в акционерном обществе свыше 500 человек держателем реестра должен быть специализированный регистратор, которым может выступать независимая специализированная организация, являющаяся профессиональным участником рынка ценных бумаг (абз. 10 п. 1 ст. 8 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). В качестве профессионального участника рынка ценных бумаг выступает, как правило, эмитент - юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими. Сведения о держателе реестра акционеров акционерного общества представляются в регистрирующий орган, если держатель реестра акционеров на момент создания юридического лица определен. 5. Особенно следует обратить внимание также на размер уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевого взноса <1>), т.е. минимальный размер имущества юридического лица, гарантирующего интересы его кредиторов. Во-первых, необходимо определиться, какое наименование капитала предусматривает выбранная для регистрации организационно-правовая форма юридического лица. Напомним, что по общему правилу большинство организационно-правовых форм юридических лиц имеют уставный капитал, разделенный на доли, акции и др. Однако для некоторых организационно-правовых форм предусматриваются другие наименования. Так, в силу того, что правовой статус хозяйственных товариществ (полных товариществ и товариществ на вере) не предусматривает в качестве учредительного документа устава, минимальный размер имущества, гарантирующего интересы его кредиторов, носит название складочного капитала. Вместе с тем для кооперативов, несмотря на то что учредительным документом является только устав, данный размер имущества имеет наименование не уставного, а паевого фонда, который создается посредством внесения паевых взносов. А, например, законодательство об унитарных предприятиях четко определило, что

49

размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов унитарного предприятия, называется уставным фондом. -------------------------------<1> Форма заявления о регистрации предусматривает именно наименование "паевые взносы", хотя Федеральный закон от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" (ст. 10) позволяет говорить о паевом фонде производственного кооператива (совокупности паевых взносов), который "определяет минимальный размер имущества кооператива, гарантирующего интересы его кредиторов". Во-вторых, форма заявления также предусматривает и указание на конкретную денежную сумму, которая и составляет уставный капитал (уставный фонд, складочный капитал, паевые взносы). Поэтому при заполнении этой графы необходимо иметь в виду, что законодательство для некоторых организационно-правовых форм юридических лиц определяет минимальный размер уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов). Но вместе с тем нужно учитывать, что закон допускает возможность уплаты лишь части (также строго оговоренной) этой суммы на момент государственной регистрации юридического лица. Однако, несмотря на это, сумма, указываемая в графе об уставном капитале (уставном фонде, складочном капитале, паевых взносах), должна быть равна полной (хотя и планируемой) сумме уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов). В качестве примеров правового регулирования размера уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) можно указать следующие. Так, ст. 14 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" определяет минимальный размер уставного капитала ООО в 100 МРОТ на дату представления документов для государственной регистрации ООО. При этом п. 2 ст. 16 этого же Закона закрепляет, что "на момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен не менее чем наполовину". Аналогично и Федеральный закон "Об акционерных обществах" (ст. 26) минимальный размер уставного капитала для закрытых АО определяет в 100 МРОТ, а для открытых АО - в 1000 МРОТ. Для государственных унитарных предприятий минимальный размер уставного фонда составляет 5000 МРОТ, а для муниципальных унитарных предприятий - 1000 МРОТ. Казенные предприятия вообще действуют без уставного фонда (ст. 12 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях"). Для производственных кооперативов минимальный размер паевого взноса законодательно не закреплен (согласно абз. 4 п. 2 ст. 10 Федерального закона "О производственных кооперативах" размер паевого взноса устанавливается уставом кооператива). При этом ГК РФ (п. 2 ст. 109) и Закон о производственных кооперативах (п. 1 ст. 10) императивно закрепили минимальный размер части паевых взносов, которые члены кооператива должны внести к моменту государственной регистрации, - 10% от полной суммы паевого взноса. Следует подчеркнуть, что законодательством в отношении ряда организационно-правовых форм юридических лиц (обществ с ограниченной ответственностью, акционерных обществ, производственных кооперативов и др.) предусмотрено формирование уставного капитала не только денежными средствами, но и ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо правами, имеющими денежную оценку. Все такие неденежные вложения должны быть оценены в денежном выражении. 6. Специального указания в заявлении требует и количество лиц, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица. От имени юридического лица без доверенности имеют право выступать постоянно действующий исполнительный орган, управляющий либо управляющая компания, полные товарищи в хозяйственных товариществах, иные лица (органы) в соответствии с учредительными документам юридического лица или иными документами, определяющими перечень лиц, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, в соответствии с законодательством РФ. Согласно ст. 53 ГК РФ "Органы юридического лица" под органом юридического лица следует понимать лицо или совокупность лиц, уполномоченных в соответствии с законом, иными правовыми актами или учредительными документами осуществлять управление деятельностью юридического лица. Состав, порядок образования органов, а также распределение компетенции между ними зависят от организационно-правовой формы юридического лица и определяются законом и учредительными документами юридического лица. По общему правилу юридическое лицо имеет как минимум два органа: орган, объединяющий (представляющий) учредителей (участников) юридического лица, и исполнительный орган. Исключение из этого правила составляет унитарное предприятие. Единственным органом

50

унитарного предприятия является его руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом и им подотчетен (п. 4 ст. 113 ГК РФ). В ГК РФ применительно к хозяйственным обществам и производственным кооперативам эти органы именуются, соответственно, высшим и исполнительным. Аналогичная классификация существует и в системе некоммерческих организаций. В соответствии с Законом о некоммерческих организациях высшими органами управления некоммерческими организациями в соответствии с их учредительными документами являются: коллегиальный высший орган управления для автономной некоммерческой организации; общее собрание членов для некоммерческого партнерства, ассоциации (союза). Порядок управления фондом определяется его уставом. Состав и компетенция органов управления общественными организациями (объединениями) устанавливаются в соответствии с законами об их организациях (объединениях). Задача высшего органа управления ограничивается формированием воли юридического лица по основополагающим вопросам деятельности юридического лица, отнесенным к компетенции такого органа. Основная функция высшего органа управления некоммерческой организацией состоит в обеспечении соблюдения некоммерческой организацией целей, в интересах которых она была создана. Исполнительный орган (директор, правление и т.п.) призван осуществлять волю юридического лица, выраженную в решениях учредителей (участников), при ведении текущих дел юридического лица (организации производства, совершении сделок и т.д.). Основное отличие исполнительного органа от других органов состоит в том, что именно он представляет юридическое лицо в гражданском обороте, без доверенности совершая от его имени действия, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей юридического лица. 7. В разделе 9 заявления указывается количество видов экономической деятельности. Конкретные сведения о них должны быть размещены в листе И. Сведения о видах экономической деятельности включают в себя цифровое и буквенное наименование вида деятельности, которым будет заниматься регистрируемое юридическое лицо. Данные сведения берутся из Общероссийского классификатора видов экономической деятельности (ОКВЭД). Цифровые коды по ОКВЭД состоят из 2 - 6 цифровых знаков, где каждый из последующих конкретизирует предыдущий: первые два обозначают класс (например, 10 добыча каменного угля, бурого угля и торфа), затем после точки одна цифра - подкласс (10.1 добыча, обогащение и агломерация каменного угля), затем одна цифра - группа (10.10 - добыча, обогащение и агломерация каменного угля), затем после точки одна цифра - подгруппа (10.10.1 добыча каменного угля), затем последняя цифра - вид (10.10.11 - добыча каменного угля открытым способом). При этом не обязательно, чтобы любая классификация содержала в себе все шесть цифр; для отдельных видов деятельности она может вообще состоять всего лишь из трех цифр. Окончательная цифра и записывается в реестр. Под буквенным наименованием видов экономической деятельности понимается расшифровка записанного кода (например, 10.10.11 добыча каменного угля открытым способом). В форму, прикладываемую к заявлению, подлежат внесению все виды экономической деятельности, которыми планирует заниматься юридическое лицо. Каждый лист формы может вместить в себе информацию не более чем десяти видов экономической деятельности. Если таких видов насчитывается свыше десяти, то заполняется второй лист по таким же правилам, как и первый, при заполнении второго листа - третий и т.д. При этом первым в списке видов экономической деятельности должен быть указан основной вид. 8. Большое значение имеет в составе заявления и подтверждение заявителем достоверности представленных на регистрацию документов. Значение это актуализируется тем, что по общему правилу процедура государственной регистрации, как мы уже упоминали, основывается на проверке лишь формальной стороны представленных документов (их количества и правильности заполнения), в то время как содержательная сторона (достоверность содержащихся в документах сведений) регистрирующими органами оставляется без должного внимания. Чтобы минимизировать правонарушения в этой сфере в заявлении предусматривается, что заявитель лично подтверждает достоверность документов, т.е. берет на себя возможную ответственность за какие-либо неточности. Эффективность такого метода многими специалистами подвергается обоснованным сомнениям, и при этом подчеркивается, что такой подход вряд ли сможет обеспечить правопорядок при государственной регистрации юридических лиц. Заявитель должен подтвердить следующие факты: 1) представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством РФ требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы; 2) сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны; 3) при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала

51

(уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов), на момент государственной регистрации; 4) в установленных законом случаях вопросы создания юридического лица согласованы с соответствующими органами и (или) органами местного самоуправления. Имея в виду правила заполнения заявления о государственной регистрации юридических лиц при их создании, не стоит забывать об общих требованиях, предъявляемых к заявлению о государственной регистрации. Решение о создании юридического лица - второй документ, который необходимо представить в регистрирующий орган для государственной регистрации юридического лица при его создании. Четкой формы решения ни законами, ни подзаконными актами не предусмотрено. Закон (п. "б" ст. 12 Закона о регистрации) лишь указывает, что оно может быть представлено "в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации". Суть данного документа заключается в том, что создание юридического лица - воля, выраженная лицами, обладающими гражданской правоспособностью и дееспособностью, учредителями (учредителем). Объективную форму эта воля принимает в волеизъявлении, т.е. в официально выраженной воле. Данными формами и могут выступать протокол, договор или иной документ. Причем обязательных требований к оформлению этих документов законодательство не содержит, поэтому учредителям в этом отношении предоставляется свобода выбора, но она ограничивается тем, что решение о создании должно объективно выражать волю учредителей. При наличии нескольких учредителей решение о создании юридического лица принимается ими совместно. Если юридическое лицо создается одним учредителем, достаточно его волеизъявления. Некоторые законодательные нормы, однако, уделяют внимание содержательной стороне решения о создании. Так, Федеральный закон "Об акционерных обществах" (п. 2 ст. 9) обязывает учредителей акционерного общества отразить в решении результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания органов управления общества. Правовой статус договора является спорным. Под договором гражданское законодательство понимает и учредительный договор (являющийся учредительным документом для некоторых организационно-правовых форм), и договор о совместной деятельности (договор простого товарищества), и специально принятый договор о создании, слиянии или присоединении юридического лица <1>. Закон о регистрации четко не регламентирует, нужно ли обязательно представлять в регистрирующий орган специальный договор о создании юридического лица или не будет ошибкой и представление учредительного договора, схожего с ним по содержанию. Отчасти решение этого вопроса можно найти в отдельных нормативных правовых актах. В соответствии с нормами ГК РФ учредительный договор не может представляться в регистрирующий орган при создании следующих юридических лиц: акционерных обществ, обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью (созданных одним учредителем), кооперативов (производственных и потребительских), учреждений и т.п. Данный вывод основан на том, что для юридических лиц этих организационно-правовых форм не требуется наличия учредительного договора как одного из учредительных документов. Соответственно, такие юридические лица (за исключением обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, созданных одним учредителем) решение о создании могут оформить только специальным договором о создании (не считая протокола и иной формы). На это указывает, в частности, и п. 5 ст. 9 Федерального закона "Об акционерных обществах", который закрепляет, что "договор о создании акционерного общества не является учредительным документом общества". -------------------------------<1> О соотношении понятий договора о совместной деятельности и специальных договоров о создании, слиянии или присоединении юридического лица см.: Ломакин Д.В. Договоры о создании и реорганизации юридических лиц: значение и место в структуре Гражданского кодекса РФ // Законодательство. 2004. N 2. Соответственно, остальные юридические лица (например, общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, созданные двумя и более учредителями, хозяйственные товарищества) должны представить в регистрирующий орган учредительный договор. Протокол составляется в том случае, если решение о создании юридического лица принимается на конференции (съезде, общем собрании и т.п.) учредителей. Он, как правило, содержит в себе вопросы, вынесенные на обсуждение, и результаты голосования по этим вопросам. Под иной формой решения о создании юридического лица предусматривается форма, объективно отражающая волю учредителей (учредителя) и оформленная в соответствии с законодательством РФ. Примером таких форм являются правовые акты о создании юридических

52

лиц, изданные органами государственной власти или органами местного самоуправления (унитарные предприятия, государственные или муниципальные учреждения, сами органы государственной власти и органы местного самоуправления, акционерные общества со стопроцентным участием государства). Однако, как указывается в литературе, практически такая возможность трудно реализуема. Используя формальные требования Закона, заявителям в этом случае необходимо будет предъявить в регистрирующий орган подлинник (т.е. официально опубликованный) или надлежащим образом заверенный нормативный правовой акт (указ, решение, постановление, распоряжение, приказ) уполномоченного органа государственной власти или органа местного самоуправления. Но что значит подлинник официального решения органа государственной власти или органа местного самоуправления? Ведь они проходят официальную процедуру опубликования, что презюмирует их общеизвестность. Да и вряд ли какой-либо нотариус встречался со свидетельствованием подлинности нормативного акта <1>. -------------------------------<1> См.: Ромашко Е.А. Формальное закрепление создания, реорганизации и ликвидации государственного органа со статусом юридического лица // Юрист. 2005. N 4. С. 26. В список документов, которые необходимо представить в регистрирующий орган, входят и учредительные документы регистрируемого юридического лица. При этом закон подчеркивает, что разрешается представить как подлинники, так и нотариально заверенные копии. Согласно п. 1 ст. 52 ГК РФ "юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся некоммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организации данного вида". Таким образом, закон допускает в качестве учредительных следующие документы: 1) устав; 2) учредительный договор; 3) общее положение об организации данного вида. Однако все эти виды документов не могут вместе являться учредительными документами конкретного юридического лица. Для того чтобы определить учредительные документы определенного юридического лица, необходимо обратить внимание на его организационноправовую форму. В зависимости от отдельных организационно-правовых форм могут выступить следующие комбинации учредительных документов: 1) устав - для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью (в случае если учредителем выступает одно лицо), акционерных обществ, кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий, фонда, учреждения (может быть заменен на общее положение); 2) учредительный договор и устав - для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, ассоциаций и союзов; 3) учредительный договор - для хозяйственных товариществ; 4) общее положение об организации данного вида - характерно только для некоммерческих организаций. Общее положение оформляется как акт, которым данное юридическое лицо создается. Как правило, такие положения издаются для создания конкретного юридического лица. Помимо наименования и количества учредительные документы, подаваемые на регистрацию, должны соответствовать закону и по содержанию. Основные требования к содержанию учредительных документов сформулированы в п. 2 ст. 52 ГК РФ: "В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным. В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава". Содержание учредительных документов может определяться и специальными нормативными актами, определяющими правовое положение отдельных организационноправовых форм юридических лиц (например, ст. 12 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", ст. 11 Федерального закона "Об акционерных обществах").

53

Федеральная налоговая служба РФ допускает возможность представления в регистрирующий орган двух экземпляров учредительных документов. В этом случае регистрирующий орган, осуществив государственную регистрацию юридического лица, проставляет на обороте последнего листа одного экземпляра учредительных документов на месте прошивки специальный штамп, подтверждающий проведение регистрации юридического лица. Данный штамп удостоверяет достоверность сведений учредительных документов. Это позволяет контрагентам юридического лица требовать представления для ознакомления подобного рода оформленных учредительных документов. Не редки на практике ситуации, когда юридические лица вводят своих контрагентов умышленно в заблуждение, представляя им перед сделкой недостоверные учредительные документы. Введенная практика выдачи регистрирующими органами учредительных документов со специально проставленным штампом позволяет таких ситуаций избежать. Еще одним документом, который необходимо представить в регистрирующий орган, является выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя. Как можно понять из названия данного документа, его не нужно представлять при государственной регистрации всех юридических лиц, а только при регистрации юридических лиц, учредителем которых является иностранное юридическое лицо. По сути, это документ, подтверждающий юридический статус данного юридического лица в иностранном государстве. В качестве наиболее распространенного документа такого типа, по отечественному образцу, выступает выписка из реестра юридических лиц. Но Закон не ограничивает заявителя в представлении именно этого документа. Вполне возможно, что в иностранном государстве юридические лица не проходят государственной регистрации или их данные не заносятся в реестры. В этом случае документом, подтверждающим юридический статус такого юридического лица, будет выступать иное доказательство данного факта. Но подчеркнем еще раз, даже если в иностранном государстве и ведутся реестры юридических лиц и свободно даются из него выписки, заявитель все равно вправе представить в регистрирующий орган любое доказательство, подтверждающее юридический статус иностранного юридического лица - учредителя. Такими доказательствами могут послужить, например, регистрация юридического лица в налоговых органах, иных государственных структурах. Заключительным документом, который необходимо представить для регистрации создания юридического лица, является документ, подтверждающий факт уплаты государственной пошлины. Согласно Методическим разъяснениям по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, документ об уплате государственной пошлины должен быть представлен в подлиннике. Часть 1 ст. 333.33 Налогового кодекса РФ определяет размер государственной пошлины за государственную регистрацию создания юридического лица в 2000 руб. Эта сумма может уплачиваться как в наличной, так и в безналичной форме. При уплате государственной пошлины в безналичной форме плательщику выдается платежное поручение с отметкой банка о его исполнении. При уплате государственной пошлины в наличной форме плательщику выдается квитанция либо банком, либо должностным лицом или кассой органа, которым производилась оплата. Указанные документы и должны быть представлены в регистрирующий орган. В целях обеспечения мобилизации в федеральный бюджет государственной пошлины, взимаемой за государственную регистрацию, при поступлении в регистрирующие органы документов для государственной регистрации на налоговых органах лежит обязанность по осуществлению проверки правильности заполнения платежных документов, свидетельствующих об уплате государственной пошлины, в частности полей "Назначение платежа", "Код бюджетной классификации". Заполнение полей платежного документа иными показателями (в частности, неправильное указание кода бюджетной классификации) является основанием для принятия решения об отказе в государственной регистрации в связи с непредставлением документа, свидетельствующего об уплате государственной пошлины. В случае выявления регистрирующим органом факта отсутствия документа об уплате государственной пошлины (в том числе неправильного заполнения полей платежного документа) документы, представленные для внесения записи в Единый государственный реестр, из территориальных органов юстиции, учреждений Банка России должны быть возвращены в соответствующие органы для подготовки ими решения об отказе в государственной регистрации юридических лиц на основании ч. 1 ст. 23 Закона о регистрации <1>. -------------------------------<1> Письмо Федеральной налоговой службы от 13 января 2005 г. N ШС-6-09/5@ "О Временных методических рекомендациях" // Экономика и жизнь. 2005. N 8.

54

С вниманием следует отнестись к определению лица, уплачивающего государственную пошлину. В соответствии с письмом МНС России от 13 октября 2004 г. N 09-0-10/4058@ таким лицом могло быть любое физическое лицо. С принятием 30 августа 2005 г. письма ФНС России N ЧД-6-09/716@ позиция налогового ведомства коренным образом изменилась. Теперь в качестве плательщика государственной пошлины может выступать только сам заявитель, т.е. лицо, подписывающее заявление. Этой же позиции придерживается и Конституционный Суд, который в Определении от 22 января 2004 г. N 41-О, опираясь на нормы п. 1 ст. 45 НК РФ во взаимосвязи с положениями его гл. 4, указал, что "платежные документы на уплату налога должны исходить от налогоплательщика и быть подписаны им самим, а уплата соответствующих сумм должна производиться за счет средств налогоплательщика, находящихся в его свободном распоряжении, т.е. за счет его собственных средств". Исходя из изложенного, в случае представления в регистрирующий (налоговый) орган в комплекте документов для государственной регистрации документа об уплате государственной пошлины, в котором в качестве плательщика указано лицо, отличное от заявителя, регистрирующий (налоговый) орган вправе вынести решение об отказе в государственной регистрации в связи с непредставлением необходимых для государственной регистрации документов. Для исключения возможности неоднократного использования одного и того же документа, подтверждающего уплату государственной пошлины за государственную регистрацию юридических лиц, целесообразно рекомендовать юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям при подготовке документов, необходимых для государственной регистрации, следующее. При заполнении показателя "Примечание" платежного документа, а также при заполнении показателя "Наименование платежа" указывать: "Государственная пошлина за государственную регистрацию (создания, внесения изменений в учредительные документы, реорганизации, ликвидации, физического лица в качестве индивидуального предпринимателя) (наименование юридического лица, Ф.И.О. физического лица)". Например, "Государственная пошлина за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы ООО "Ромашка". Регистрирующие органы обеспечивают информирование юридических лиц о порядке заполнения платежных документов, подтверждающих уплату государственной пошлины за государственную регистрацию, путем размещения на стендах в помещениях инспекций ФНС России, а также на интернет-сайтах налоговых органов. При заполнении форм можно столкнуться с такими графами, как ОКАТО и БИК. ОКАТО представляет собой Общероссийский классификатор объектов административнотерриториального деления и заполняется в соответствии с одноименным Классификатором, утвержденным Постановлением Госстандарта России от 31 июля 1995 г. N 413. БИК расшифровывается как банковский идентификационный код и заполняется в соответствии со Справочником банковских идентификационных кодов участников расчетов на территории РФ (Справочник БИК РФ). Законодательством предусмотрены льготы по уплате государственной пошлины на основании ст. 333.35 Налогового кодекса РФ, предоставляемые органам государственной власти, органам местного самоуправления. Если уполномоченным лицом при государственной регистрации унитарного предприятия, а также государственного или муниципального учреждения будет являться уполномоченное лицо его учредителя - органа государственной власти, органа местного самоуправления, государственная пошлина не взимается <1>. Однако, если уполномоченным лицом при государственной регистрации унитарных предприятий является руководитель юридического лица, в регистрирующий (налоговый) орган представляется документ об уплате государственной пошлины. -------------------------------<1> См.: письмо Федеральной налоговой службы РФ от 13 января 2005 г. N ШС-6-09/5@ "О Временных методических рекомендациях" // Экономика и жизнь. 2005. N 8. Статья 13. Порядок государственной регистрации юридических лиц при их создании Комментарий к статье 13 Порядок государственной регистрации юридических лиц при их создании в целом соответствует общему порядку государственной регистрации, закрепленному в ст. 8 Закона. Так, пункт 1 комментируемой статьи воспроизводит соответствующее положение п. 2 ст. 8 Закона:

55

"Государственная регистрация юридических лиц при их создании осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности". Согласно ст. 53 ГК РФ "Органы юридического лица" под органом юридического лица следует понимать лицо или совокупность лиц, уполномоченных в соответствии с законом, иными правовыми актами или учредительными документами осуществлять управление деятельностью юридического лица. Состав, порядок образования органов, а также распределение компетенции между ними зависят от организационно-правовой формы юридического лица и определяются законом и учредительными документами юридического лица. По общему правилу юридическое лицо имеет как минимум два органа: орган, объединяющий (представляющий) учредителей (участников) юридического лица, и исполнительный орган. Исключение из этого правила составляет унитарное предприятие. Единственным органом унитарного предприятия является его руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом и им подотчетен (п. 4 ст. 113 ГК РФ). В Гражданском кодексе применительно к хозяйственным обществам и производственным кооперативам эти органы именуются соответственно высшим и исполнительным. Аналогичная классификация существует и в системе некоммерческих организаций. В соответствии с Законом о некоммерческих организациях высшими органами управления некоммерческими организациями в соответствии с их учредительными документами являются: коллегиальный высший орган управления для автономной некоммерческой организации; общее собрание членов для некоммерческого партнерства, ассоциации (союза). Порядок управления фондом определяется его уставом. Состав и компетенция органов управления общественными организациями (объединениями) устанавливаются в соответствии с законами об их организациях (объединениях). Задача высшего органа управления ограничивается формированием воли юридического лица по основополагающим вопросам деятельности юридического лица, отнесенным к компетенции такого органа. Основная функция высшего органа управления некоммерческой организацией состоит в обеспечении соблюдения некоммерческой организацией целей, в интересах которых она была создана. Исполнительный орган (директор, правление и т.п.) призван осуществлять волю юридического лица, выраженную в решениях учредителей (участников), при ведении текущих дел юридического лица (организации производства, совершении сделок и т.д.). Исполнительный орган осуществляет текущее руководство деятельностью некоммерческой организации и подотчетен высшему органу управления некоммерческой организацией. К компетенции исполнительного органа некоммерческой организации относится решение всех вопросов, которые не составляют исключительную компетенцию других органов управления некоммерческой организацией, определенную законом и учредительными документами некоммерческой организации (ст. 30 Закона о некоммерческих организациях). Третьим органом управления юридического лица, предусмотренным законодательством, является наблюдательный совет (совет директоров), создание которого обязательно для производственного кооператива и акционерного общества с числом членов кооператива или, соответственно, числом акционеров общества более 50 (ст. 103, 110 ГК РФ). Совет директоров, наблюдательный совет решают вопросы общего руководства деятельностью юридического лица, осуществляют контроль за деятельностью исполнительного органа. Основное отличие исполнительного органа от других органов состоит в том, что именно он представляет юридическое лицо в гражданском обороте, без доверенности совершая от его имени действия, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей юридического лица. Место нахождения юридического лица имеет значение для определения правоспособности юридического лица, места исполнения обязательств, места заключения договора, права, подлежащего применению к внешнеэкономическим сделкам, подсудности споров, по которым оно выступает в качестве ответчика, для решения вопросов, связанных с уплатой налогов и сборов. Наряду с фирменным наименованием место нахождения служит средством индивидуализации юридического лица. Согласно п. 2 ст. 54 ГК РФ "Наименование и место нахождения юридического лица" место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

56

При этом место нахождения постоянно действующего исполнительного органа, соответствующего иного органа или лица указывается учредителями в заявлении о государственной регистрации юридического лица. Дублируют общие положения также правила представления документов в регистрирующий орган и срок, в течение которого государственная регистрация должна быть осуществлена (см. комментарии к ст. 8 и 9 Закона). Иными словами, документы заявителем должны быть представлены одним из следующих способов: 1) непосредственным представлением; 2) почтовым отправлением с объявленной ценностью и описью вложения; 3) иными способами, определенными Правительством РФ. А государственная регистрация должна быть осуществлена в течение пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Глава V. ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ, СОЗДАВАЕМЫХ ПУТЕМ РЕОРГАНИЗАЦИИ Статья 14. Документы, представляемые при регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации Комментарий к статье 14 Под реорганизацией понимается способ консолидации или разделения имущества (бизнеса) участниками юридического лица на основе их субъективных интересов, иногда отличных от целей реорганизуемого субъекта как такового, в противоположность господствующему мнению о реорганизации как о способе оптимизации бизнеса путем перераспределения имущества <1>. -------------------------------<1> См.: Коровайко А.В. Реорганизация хозяйственных обществ: теория, законодательство, практика. М.: НОРМА-ИНФРА-М, 2001. С. 9. Необходимость государственной регистрации юридического лица, созданного путем реорганизации, обусловливается как раз важностью самого факта реорганизации, который, несмотря на схожесть с созданием и ликвидацией, полностью с ними не отождествляется. Наличие правопреемства (т.е. учреждение юридического лица не "с нуля", а уже обладающего определенными относительными правами и обязанностями) предполагает и специфику правосубъектности созданных в результате реорганизации юридических лиц, которая проявляется в том, что такие юридические лица являются носителями прав и обязанностей, возникших ранее, чем сами обладатели таких прав и обязанностей. Ввиду этого в государственном реестре должны быть отражены не только сведения, связанные с созданием нового юридического лица, но и сведения, отражающие то, каким путем было создано данное юридическое лицо, в каком объеме и чьи права и обязанности оно приобрело в момент своего образования <1>. -------------------------------<1> См.: Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации юридических лиц" (постатейный) / Под ред. Б.М. Гонгало, П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2003 (комментарий к гл. V). Помимо этого, факт реорганизации (за исключением выделения) делает необходимым и проведение регистрационных процедур в отношении ликвидируемых юридических лиц. На них распространяются общие правила, предусмотренные для государственной регистрации юридических лиц в связи с их ликвидацией. Однако вместе с этим отечественным законодательством для отдельных организационноправовых форм юридических лиц предусмотрено ограничение возможности произвести реорганизацию. Так, для обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью предусмотрена реорганизация в форме преобразования только в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или в производственный кооператив (п. 3 ст. 95 ГК РФ; п. 1 ст. 56 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Для акционерного общества преобразование возможно только в следующие организационно-правовые формы: общество с ограниченной ответственностью, производственный кооператив и некоммерческое партнерство (п. 1 ст. 20 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Определенные проблемы могут возникнуть и при решении вопроса об изменении типа акционерного общества с закрытого в открытое, и наоборот. Статья 7 Закона об акционерных обществах обязывает закрытое акционерное общество преобразоваться (!) в открытое

57

акционерное общество в случае, если число акционеров закрытого общества превысит 50 человек. При этом ст. 20 этого же Закона, регулирующая вопросы реорганизации акционерного общества в форме преобразования, смену типа акционерного общества не рассматривает как реорганизацию. Трудно признать такой переход преобразованием и согласно ГК РФ. Пункт 5 ст. 58 ГК РФ четко определил преобразование как смену организационно-правовой формы, в то время как "закрытое акционерное общество" и "открытое акционерное общество" организационно-правовыми формами не являются. Следовательно, некорректно применять к ним и понятие преобразования. Исходя из этого, для того, чтобы сменить тип акционерного общества, необходимо подавать документы в регистрирующий орган не на реорганизацию в форме преобразования, а на внесение изменений в учредительные документы. Производственный кооператив по единогласному решению его членов может преобразоваться в любой вид хозяйственного товарищества или общества (ст. 112 ГК РФ). Унитарное предприятие по решению собственника его имущества вправе преобразоваться в государственное или муниципальное учреждение (ст. 34 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях") или в открытое акционерное общество (п. 1 ст. 13 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" <1>). -------------------------------<1> СЗ РФ. 2002. N 4. Ст. 251. Некоммерческое партнерство имеет право преобразоваться в общественную организацию (объединение), в фонд, в автономную некоммерческую организацию, в хозяйственное общество (ст. 17 Федерального закона "О некоммерческих организациях"). Учреждение может сменить свою организационно-правовую форму на такие организационноправовые формы, как фонд, автономная некоммерческая организация, любое из хозяйственных обществ. При этом такое преобразование государственных и муниципальных учреждений возможно только в случаях и в порядке, установленных законом (ст. 17 Федерального закона "О некоммерческих организациях"). Автономная некоммерческая организация может быть преобразована в общественную организацию (объединение) или в фонд (ст. 17 Федерального закона "О некоммерческих организациях"). Ассоциация (союз) вправе преобразоваться в фонд, в автономную некоммерческую организацию, в хозяйственное товарищество или в хозяйственное общество (ст. 17 Федерального закона "О некоммерческих организациях"). Комментируемая статья Закона определяет исчерпывающий перечень документов, необходимых для государственной регистрации юридического лица, созданного путем реорганизации. 1. Заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, следует отличать от заявления о создании юридического лица. Постановлением Правительства РФ утверждена и особая форма <1> по его заполнению. При этом необходимо учитывать, что необходимость представления такого заявления возникает лишь при регистрации реорганизации в форме слияния, разделения, выделения и преобразования. При реорганизации в форме присоединения в регистрирующий орган необходимо представить иное заявление, а именно заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица, форма которого также законодательно утверждена <2>. -------------------------------<1> Приложение 2 к Постановлению Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей". <2> Приложение 17.1 к Постановлению Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439. Правила по заполнению указанных заявлений изложены в Методических разъяснениях по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица, утв. Приказом ФНС России от 1 ноября 2004 г. N САЭ-3-09/16@. 2. Закон требует также представления в регистрирующий орган подлинников или засвидетельствованных в нотариальном порядке копий учредительных документов каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации. Как уже указывалось в комментарии к статье 12 Закона, в регистрирующий орган необходимо представить те учредительные документы, которые определены ГК РФ и иными законами для данной организационно-правовой формы.

58

3. Обязательным документом является также решение о реорганизации юридического лица. Таким решением могут выступать следующие документы: протокол (общего собрания, съезда и т.п.), договор, правовой акт органа государственной власти или местного самоуправления, предписание антимонопольного органа о принудительном разделении или выделении. Смысл данного документа заключается в том, что он подтверждает волю участников юридического лица или уполномоченного государственного органа произвести реорганизацию. 4. Отличительным документом, представление которого предусмотрено только для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, является договор о слиянии. При этом Закон сделал оговорку: его представление обязательно только в том случае, если это предусмотрено федеральными законами. Речь идет о законах, регламентирующих правовой статус отдельных организационно-правовых форм юридических лиц. Так, п. 2 ст. 16 Федерального закона "Об акционерных обществах" предусматривает, что общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества. Аналогичное требование содержится и в отношении обществ с ограниченной ответственностью. Пункт 3 ст. 52 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусматривает, что при слиянии обществ с ограниченной ответственностью договор о слиянии "является, наряду с уставом, учредительным документом создаваемого в результате слияния общества и должен соответствовать всем требованиям, предъявляемым Гражданским кодексом Российской Федерации и настоящим Федеральным законом, к учредительному договору". Данное правило отсутствует в отношении договора слияния акционерных обществ, заключение которого также предусмотрено при слиянии акционерных обществ (ст. 16 Федерального закона "Об акционерных обществах"), поскольку законодательством определено, что единственным учредительным документом акционерного общества является его устав (п. 3 ст. 98 ГК РФ, ст. 11 Закона об акционерных обществах). Таким образом, под договором о слиянии следует понимать, по сути, учредительный договор нового реорганизованного путем слияния юридического лица. При этом такой договор имеет свои содержательные особенности, которые главным образом касаются перехода прав и обязанностей как самого юридического лица, так и его участников (в случае акционерных обществ - акционеров). По своей юридической природе такой договор является двусторонним (многосторонним), безвозмездным и консенсуальным. В отношении договора о слиянии обществ с ограниченной ответственностью в отдельных работах указывается, что такой договор отнесен к числу учредительных документов и представление его обязательно в соответствии как с подп. "б", так и с подп. "г" п. 1 ст. 14 Закона о регистрации. Однако не ясно, необходимо ли такой договор представлять в двух экземплярах. В любом случае, когда такой договор представляется в соответствии с подп. "б" п. 1 ст. 14, то необходимо представить подлинник или нотариально заверенную копию договора. Если же речь идет о представлении договора в соответствии с подп. "г", то в Законе отсутствует указание на то, в какой форме он должен быть представлен. 5. Еще одним обязательным документом комментируемая статья Закона определяет передаточный акт или разделительный баланс. Необходимость представления такого документа при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, отражена и в п. 2 ст. 59 ГК РФ. Исходя из особенностей правопреемства при отдельных формах реорганизации (ст. 58 ГК РФ), передаточный акт составляется только в случае реорганизации в форме слияния, присоединения или преобразования. Разделительный баланс необходим в остальных случаях реорганизации в форме разделения или выделения. Содержательную сторону данных документов отражает п. 1 ст. 59 ГК РФ. Он императивно закрепляет, что передаточный акт и разделительный баланс должны содержать "положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами" <1>. -------------------------------<1> Правила отражения бухгалтерской информации в передаточном акте или разделительном балансе определены Приказом Министерства финансов РФ от 20 мая 2003 г. N 44н "Об утверждении Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций". Исходя из приведенной нормы Закона, можно сделать вывод о том, что в передаточном акте и разделительном балансе должны содержаться сведения о всех обязательствах долгового характера, а также всех правах требования, передаваемых реорганизуемым юридическим лицом

59

своему правопреемнику, с обязательным указанием (подробной балансовой расшифровкой) числящихся по каждому кредитору и должнику денежных сумм <1>. -------------------------------<1> См.: Чубаров С.А. Правопреемство при реорганизации юридических лиц // Законодательство. 1998. N 7. ГК РФ в абз. 2 п. 2 ст. 59 особо подчеркивает, что "непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц". Этого же требования придерживается и судебная практика <1>. -------------------------------<1> См., напр.: Постановление ФАС Центрального округа от 7 августа 2006 г. N А1429163/05-1157/23. Несмотря на столь жесткие требования закона, на практике они не всегда выполняются, что нередко приводит к серьезным затруднениям, а порой и к невозможности установления правопреемства при реорганизации в отношении определенных обязательств. Для решения подобной проблемы, а также для дополнительной защиты интересов кредиторов ГК РФ в п. 3 ст. 60 предусматривает, что если "разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами". В практике арбитражных судов встречаются также случаи, когда проблемы определения правопреемника касаются обязательств, в которых реорганизованное юридическое лицо выступало не в роли должника, а в роли кредитора. В гражданском праве нет норм, регламентирующих ситуацию, при которой разделительный баланс не позволяет определить правопреемника реорганизованного юридического лица по правам требования <1>. -------------------------------<1> Подр. см.: Чубаров С.А. Указ. соч. 6. Документом, необходимым для проведения государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, является документ об уплате государственной пошлины. Государственная пошлина за такого рода государственную регистрацию составляет 2000 руб. Правила уплаты государственной пошлины рассмотрены подробно в комментарии к статье 12. 7. Заключительным документом является документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда Российской Федерации сведений в соответствии с Федеральным законом от 1 апреля 1996 г. N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования". Обязанность его представления в регистрирующий орган была введена в Закон о регистрации Федеральным законом от 19 июля 2007 г. N 140-ФЗ и связана главным образом с защитой прав работников, гарантированием их прав на пенсионное обеспечение. В соответствии с Законом "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования" страхователь представляет один раз в год, но не позднее 1 марта, о каждом работающем у него застрахованном лице сведения, в которых указывает: 1) страховой номер индивидуального лицевого счета; 2) фамилию, имя и отчество; 3) дату приема на работу (для застрахованного лица, принятого на работу данным страхователем в течение отчетного периода) или дату заключения договора гражданско-правового характера, на вознаграждение по которому в соответствии с законодательством Российской Федерации начисляются страховые взносы; 4) дату увольнения (для застрахованного лица, уволенного данным страхователем в течение отчетного периода) или дату прекращения договора гражданско-правового характера, на вознаграждение по которому в соответствии с законодательством Российской Федерации начисляются страховые взносы; 5) периоды деятельности, включаемые в стаж на соответствующих видах работ, определяемый особыми условиями труда, работой в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях; 6) сумму заработка (дохода), на который начислялись страховые взносы обязательного пенсионного страхования; 7) сумму начисленных страховых взносов обязательного пенсионного страхования;

60

8) другие сведения, необходимые для правильного назначения трудовой пенсии; 9) суммы страховых взносов, уплаченных за застрахованное лицо, являющееся субъектом профессиональной пенсионной системы; 10) периоды трудовой деятельности, включаемые в профессиональный стаж застрахованного лица, являющегося субъектом профессиональной пенсионной системы. Дополнительно к сведениям, предусмотренным настоящим пунктом, страхователь один раз в год, но не позднее 1 марта года, следующего за отчетным, представляет сведения об уплаченных страховых взносах в целом за всех работающих у него застрахованных лиц. Страхователь представляет сведения о включаемых в страховой стаж периодах работы и (или) иной деятельности, которые приобретены всеми работающими у него застрахованными лицами до их регистрации в системе индивидуального (персонифицированного) учета, в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации. Физические лица, самостоятельно уплачивающие страховые взносы, представляют указанные сведения в том же порядке. Помимо указанных документов для отдельных видов коммерческих организаций в рамках специального порядка государственной регистрации предусматривается необходимость представления в регистрирующий орган и дополнительных документов. Так, Федеральные законы "Об обществах с ограниченной ответственностью" (п. 5 ст. 51), "Об акционерных обществах" (п. 6 ст. 15) и "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" (п. 7 ст. 29) содержат положения, в соответствии с которыми заявители при государственной регистрации данных видов юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, помимо перечня документов, предусмотренных Законом о регистрации, должны представить в регистрирующий орган доказательства уведомления кредиторов о проведении реорганизации. Это требование обосновывается тем, что любая реорганизация существенно затрагивает интересы кредиторов реорганизуемых юридических лиц, в связи с чем обеспечение прав кредиторов является одним из основных вопросов правового регулирования реорганизации <1>. -------------------------------<1> См.: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть первая / Под ред. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина. М.: Юрайт-Издат; Право и закон, 2002 (комментарий к ст. 60). Доказательства уведомления кредиторов могут быть представлены в регистрирующий орган в виде копий писем юридического лица, направленных в адрес его кредиторов, копии публикации в органе печати (в журнале "Вестник государственной регистрации"), в виде сведений, содержащихся в передаточном акте, разделительном балансе. При отсутствии указанных доказательств регистрирующий орган принимает решение об отказе в государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, в соответствии с подп. "а" п. 1 ст. 23 комментируемого Закона. При этом форма решения об отказе установлена приложением 2 к Приказу ФНС России от 27 мая 2005 г. N ЧД-6-09/440 "О реорганизации юридических лиц". На основе действующего законодательства Федеральной налоговой службой в Приказе "О реорганизации юридических лиц" применительно к каждой форме реорганизации выделены перечни необходимых документов. При государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме преобразования, в регистрирующий орган по месту нахождения прекращающего деятельность юридического лица представляются: заявление о государственной регистрации вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме N Р12001; учредительные документы вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме преобразования; решение о реорганизации юридического лица; передаточный акт; документ об уплате государственной пошлины. При государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, в регистрирующий орган представляются: заявление о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме N Р12001; учредительные документы юридического лица, создаваемого путем реорганизации; решение о реорганизации юридического лица (каждого реорганизуемого юридического лица); договор о слиянии в случаях, предусмотренных федеральными законами (п. 2 ст. 16 Закона "Об акционерных обществах", п. 3 ст. 52 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"); передаточный акт; документ об уплате государственной пошлины.

61

При государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме разделения, в регистрирующий орган представляются: заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме N 12001; учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации; решение о реорганизации юридического лица; разделительный баланс; документ об уплате государственной пошлины. Заявителем при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме разделения, является руководитель постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, прекращающего деятельность в результате реорганизации, или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица. При государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме выделения, в регистрирующий орган представляются: заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме N 12001; учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации; решение о реорганизации юридического лица; разделительный баланс; документ об уплате государственной пошлины. При государственной регистрации реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица в регистрирующий орган представляются: заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме N Р16003; решение о реорганизации юридического лица; договор о присоединении (при его наличии); передаточный акт (каждого юридического лица, участвующего в реорганизации в форме присоединения). Статья 15. Порядок государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации Комментарий к статье 15 В комментарии к ст. 8 Закона было отмечено, что местом регистрации является место нахождения юридического лица (или место нахождения постоянно действующего исполнительного органа или, в случае отсутствия такового, место нахождения лица или органа, которые вправе действовать от имени юридического лица без доверенности). В случае же реорганизации (за исключением формы присоединения) присутствуют два юридических лица: реорганизуемое и создаваемое путем реорганизации. В такой ситуации п. 1 комментируемой статьи определяет, что местом государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, является место нахождения реорганизуемых юридических лиц. Для определения места нахождения реорганизуемого юридического лица следует руководствоваться общим правилом определения места нахождения юридического лица, закрепленным в п. 2 ст. 54 ГК РФ, а именно им признается место государственной регистрации такого юридического лица. Однако немаловажное значение имеет и место нахождения юридического лица, создаваемого путем реорганизации. Используя общее правило, местом нахождения последнего следует признать место нахождения постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такового - место нахождения органа или лица, имеющего право без доверенности действовать от имени этого юридического лица. В случае расхождения места нахождения реорганизуемого юридического лица и места нахождения юридического лица, создаваемого путем реорганизации, для правильного определения места регистрации необходимо руководствоваться Правилами взаимодействия регистрирующих органов при государственной регистрации юридических лиц в случае их реорганизации, утв. Постановлением Правительства РФ от 26 февраля 2004 г. N 110 <1>. -------------------------------<1> СЗ РФ. 2004. N 10. Ст. 864. Согласно данным Правилам:

62

государственная регистрация юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме преобразования, осуществляется по месту нахождения прекращающего деятельность в результате реорганизации юридического лица; государственная регистрация юридического лица, создаваемого в форме слияния, осуществляется по месту нахождения одного из реорганизуемых юридических лиц; государственная регистрация юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме разделения, осуществляется по месту нахождения прекращающего деятельность в результате реорганизации юридического лица; государственная регистрация юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме выделения, осуществляется по месту нахождения юридического лица, из которого выделяются юридические лица; государственная регистрация прекращения деятельности присоединенного юридического лица осуществляется по месту нахождения юридического лица, к которому присоединяется юридическое лицо. Особого внимания также требует ситуация, когда реорганизации подвергается коммерческая организация, в результате чего образуется некоммерческая организация (например, согласно ст. 20 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционерное общество может быть преобразовано в некоммерческое партнерство), или наоборот. В данном случае необходимо также помнить о том, что для большинства некоммерческих организаций решение о государственной регистрации принимают специальные органы. Соответственно, если в рамках реорганизационной процедуры необходима регистрация некоммерческой организации, то документы представляются в соответствующий орган Федеральной регистрационной службы. Способы представления заявителем документов и сроки регистрации являются общими и регулируются ст. 8 и 9 комментируемого Закона. В Приказе ФНС России "О реорганизации юридических лиц" представлено регулирование действий регистрирующего органа при государственной регистрации юридического лица, созданного путем различных форм реорганизации. Действия регистрирующего органа, осуществляющего государственную регистрацию реорганизации юридического лица в форме преобразования При получении документов для государственной регистрации реорганизации юридического лица регистрирующий орган вносит в книгу учета государственной регистрации юридических лиц сведения о заявителе, проверяет указанные документы на наличие в них необходимых сведений (например, сведений о правопреемстве в передаточном акте, разделительном балансе). В случае получения неполного пакета документов либо отсутствия в передаточном акте сведений о правопреемстве регистрирующий орган вправе вынести решение об отказе в государственной регистрации по форме N Р50001 по причине непредставления необходимых для государственной регистрации документов. В решении указывается вид документа, который не представлен в регистрирующий орган в соответствии с требованиями ст. 14 Закона. В случае отсутствия в передаточном акте сведений о правопреемстве указанный документ считается непредставленным, регистрирующий орган указывает об этом в решении. При получении всех необходимых документов и наличии в них необходимых сведений регистрирующий орган принимает решения о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, и о государственной регистрации прекращения деятельности преобразованного юридического лица. Вносит в государственный реестр необходимые записи, в книгу учета государственной регистрации юридических лиц - соответствующие сведения. Распечатывает листы записей государственного реестра, включает их в регистрационные дела и выдает (направляет) соответствующие свидетельства и выписки из государственного реестра заявителю, представившему документы для государственной регистрации. При получении регистрирующим органом документов для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме преобразования, в случае, если место нахождения юридического лица, создаваемого путем реорганизации, отличается от места нахождения реорганизуемого юридического лица, регистрирующий орган: 1) принимает решения о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, и о государственной регистрации прекращения деятельности преобразованного юридического лица; 2) вносит в государственный реестр необходимые записи, формирует регистрационное дело вновь созданного юридического лица, вносит в книгу учета государственной регистрации юридических лиц соответствующие сведения, включает в регистрационное дело реорганизованного юридического лица решение о государственной регистрации прекращения деятельности преобразованного юридического лица и лист записи;

63

3) незамедлительно (в день внесения записи) сообщает о государственной регистрации юридического лица, возникшего путем реорганизации в форме преобразования, в регистрирующий орган по месту нахождения вновь созданного юридического лица и направляет в его адрес регистрационное дело заказным письмом с описью вложения. При этом из государственного реестра юридических лиц формирует файл, содержащий все сведения о юридическом лице, в порядке, разработанном при смене места нахождения юридического лица, и направляет его в соответствующий регистрирующий орган по каналам связи с применением средств защиты информации, а также переносит указанные сведения в архив. Регистрирующий орган по месту нахождения вновь созданного юридического лица при получении указанной информации (файла или регистрационного дела) однократно и незамедлительно уведомляет (используя факс либо защищенные каналы связи) об этом регистрирующий орган, направивший регистрационное дело юридического лица, а также включает указанную информацию в государственный реестр; 4) выдает (направляет) свидетельство о государственной регистрации юридического лица при создании по форме N Р51001, свидетельство о внесении записи в государственный реестр о прекращении деятельности преобразованного юридического лица по форме N Р50003 заявителю, представившему документы для государственной регистрации. Действия регистрирующих органов, осуществляющих государственную регистрацию реорганизации юридических лиц в форме слияния При получении документов для государственной регистрации реорганизации юридического лица регистрирующий орган вносит в книгу учета государственной регистрации юридических лиц сведения о заявителе, проверяет указанные документы на наличие в них необходимых сведений (например, сведений о правопреемстве в передаточном акте). В случае получения неполного пакета документов либо отсутствия в передаточном акте сведений о правопреемстве при реорганизации юридического лица регистрирующий орган выносит решение об отказе в государственной регистрации юридического лица по форме N Р50001 по причине непредставления необходимых для государственной регистрации документов. В решении указывается вид документа, который не представлен в регистрирующий орган в соответствии с требованиями ст. 14 Закона. В случае отсутствия в передаточном акте сведений о правопреемстве указанный документ считается непредставленным, регистрирующий орган указывает об этом в решении. При получении всех необходимых документов и наличии в них необходимых сведений регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, решение о прекращении деятельности каждого из реорганизуемых юридических лиц и вносит в государственный реестр необходимые записи. Вносит в книгу учета государственной регистрации юридических лиц соответствующие сведения, распечатывает листы записей государственного реестра, включает их в регистрационные дела и выдает (направляет) свидетельства о создании юридического лица, о прекращении деятельности юридического лица путем реорганизации, выписки из государственного реестра заявителю, представившему документы для государственной регистрации. При получении регистрирующим органом документов о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, в случае, если адреса места нахождения реорганизуемых юридических лиц отличаются, регистрирующий орган: 1) вносит в книгу учета государственной регистрации юридических лиц сведения о заявителе, принимает решение о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, решение о прекращении деятельности каждого из реорганизуемых юридических лиц; 2) незамедлительно (в день принятия решения), используя факс либо по каналам связи с применением средств защиты информации, уведомляет о принятом решении о прекращении деятельности юридического лица путем реорганизации в форме слияния регистрирующий орган по месту нахождения реорганизуемого юридического лица (прекращающего деятельность в результате слияния); 3) вносит в книгу учета государственной регистрации юридических лиц соответствующие сведения, формирует регистрационное дело вновь созданного юридического лица, включает в регистрационное дело реорганизованного юридического лица решение о государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица и лист записи; 4) выдает (направляет) свидетельство о государственной регистрации юридического лица при создании по форме N Р51001 и свидетельство о внесении записи в государственный реестр юридических лиц о прекращении деятельности юридического лица по форме N Р50003, выписки из

64

государственного реестра заявителю, представившему документы для государственной регистрации; 5) направляет (в день внесения записи в государственный реестр) с сопроводительным письмом копию решения о прекращении деятельности реорганизуемого юридического лица, копию заявления по форме N Р12001, выписку из государственного реестра, содержащую информацию относительно прекратившего деятельность в результате слияния юридического лица, в регистрирующие органы, на территории которых находятся реорганизуемые юридические лица. Указанные документы направляются заказным письмом с описью вложения. При этом регистрирующий орган формирует файл из государственного реестра, содержащий сведения о прекращении деятельности реорганизованного юридического лица, в порядке, разработанном при смене места нахождения юридического лица, и направляет его в соответствующий регистрирующий орган по каналам связи с применением средств защиты информации, а также переносит указанные сведения в архив. Регистрирующий орган по месту нахождения реорганизованного юридического лица (прекратившего деятельность в результате слияния) при получении указанной информации (файла или регистрационного дела) однократно и незамедлительно уведомляет (используя факс либо защищенные каналы связи) об этом регистрирующий орган, осуществивший государственную регистрацию реорганизации в форме слияния, а также включает полученные документы в регистрационное дело юридического лица, прекратившего деятельность в результате слияния, осуществляет прием файла. В результате приема файла добавляет информацию о юридическом лице, поступившую от регистрирующего органа, к сведениям, имеющимся в государственном реестре; 6) в случае если место нахождения вновь созданного юридического лица отличается от места нахождения регистрирующего органа, осуществившего государственную регистрацию реорганизации в форме слияния, регистрирующий орган незамедлительно (в день внесения записи) сообщает о государственной регистрации вновь созданного юридического лица в регистрирующий орган по месту его нахождения и направляет регистрационное дело заказным письмом с описью вложения. При этом формирует из государственного реестра файл, содержащий все сведения о созданном в результате реорганизации в форме слияния юридическом лице, в порядке, разработанном при смене места нахождения юридического лица, и направляет его в соответствующий регистрирующий орган по каналам связи с применением средств защиты информации, а также переносит указанные сведения в архив. Регистрирующий орган по месту нахождения вновь созданного юридического лица при получении указанной информации (файла или регистрационного дела) однократно и незамедлительно уведомляет (используя факс либо защищенные каналы связи) об этом регистрирующий орган, направивший регистрационное дело юридического лица, а также включает указанную информацию в государственный реестр. Действия регистрирующего органа, осуществляющего государственную регистрацию реорганизации юридических лиц в форме разделения При получении документов для государственной регистрации реорганизации юридического лица регистрирующий орган вносит в книгу учета государственной регистрации юридических лиц сведения о заявителе, проверяет указанные документы на наличие в них необходимых сведений (например, сведений о правопреемстве в разделительном балансе). В случае получения неполного пакета документов либо отсутствия в разделительном балансе сведений о правопреемстве при реорганизации юридического лица регистрирующий орган выносит решение об отказе в государственной регистрации юридического лица по форме N Р50001 по причине непредставления необходимых для государственной регистрации документов. В решении указывается вид документа, который не представлен в регистрирующий орган в соответствии с требованиями ст. 14 Закона. В случае отсутствия в разделительном балансе сведений о правопреемстве указанный документ считается непредставленным, регистрирующий орган указывает об этом в решении. При получении всех необходимых документов и наличии в них необходимых сведений регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации юридических лиц, созданных путем реорганизации в форме разделения, а также решение о прекращении деятельности юридического лица путем реорганизации в форме разделения. Вносит в государственный реестр необходимые записи, вносит в книгу учета государственной регистрации юридических лиц соответствующие сведения. Распечатывает листы записей государственного реестра, включает их в регистрационные дела и выдает (направляет) соответствующие свидетельства, выписки из государственного реестра заявителю, представившему документы для государственной регистрации.

65

При получении регистрирующим органом документов для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме разделения, в случае, если место нахождения хотя бы одного юридического лица, создаваемого путем реорганизации, отличается от места нахождения реорганизуемого юридического лица, регистрирующий орган: 1) вносит в книгу учета государственной регистрации юридических лиц сведения о заявителе, принимает решения о государственной регистрации юридических лиц, созданных путем реорганизации в форме разделения, а также решение о прекращении деятельности юридического лица путем реорганизации в форме разделения; 2) вносит в государственный реестр необходимые записи, присваивает вновь созданным юридическим лицам ОГРН, формирует регистрационные дела, вносит в книгу учета государственной регистрации юридических лиц соответствующие сведения, включает в регистрационное дело реорганизованного юридического лица решение о государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица и лист записи; 3) выдает свидетельство о государственной регистрации юридического лица при создании по форме N Р51001, свидетельство о внесении записи в государственный реестр юридических лиц о прекращении деятельности юридического лица по форме N Р50003, выписки из государственного реестра заявителю, представившему документы для государственной регистрации; 4) направляет (в день внесения записи в государственный реестр) в регистрирующий орган по месту нахождения вновь созданного юридического лица его регистрационное дело заказным письмом с описью вложения. При этом из государственного реестра формирует файл, содержащий все сведения о созданном путем реорганизации в форме разделения юридическом лице, в порядке, разработанном при смене места нахождения юридического лица, и направляет его в соответствующий регистрирующий орган по каналам связи с применением средств защиты информации, а также переносит указанные сведения в архив. Регистрационное дело реорганизованного путем разделения юридического лица остается в регистрирующем органе. Регистрирующий орган по месту нахождения вновь созданного юридического лица при получении указанной информации (файла или регистрационного дела) однократно и незамедлительно уведомляет (используя факс либо защищенные каналы связи) об этом регистрирующий орган, направивший регистрационное дело юридического лица, а также включает указанную информацию в государственный реестр. Действия регистрирующего органа, осуществляющего государственную регистрацию реорганизации юридических лиц в форме выделения При получении документов для государственной регистрации реорганизации юридического лица регистрирующий орган вносит в книгу учета государственной регистрации юридических лиц сведения о заявителе, проверяет указанные документы на наличие в них необходимых сведений (например, сведений о правопреемстве в разделительном балансе). В случае получения неполного пакета документов либо отсутствия в разделительном балансе сведений о правопреемстве при реорганизации юридического лица регистрирующий орган выносит решение об отказе в государственной регистрации юридического лица по форме N Р50001 по причине непредставления необходимых для государственной регистрации документов. В решении указывается вид документа, который не представлен в регистрирующий орган в соответствии с требованиями ст. 14 Закона. В случае отсутствия в разделительном балансе сведений о правопреемстве указанный документ считается непредставленным, регистрирующий орган указывает об этом в решении. При получении всех необходимых документов и наличии в них необходимых сведений регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме выделения, решение о внесении изменений в сведения о реорганизуемом юридическом лице, содержащиеся в государственном реестре. Вносит в государственный реестр необходимые записи, вносит в книгу учета государственной регистрации юридических лиц соответствующие сведения, распечатывает листы записей государственного реестра, включает их в регистрационные дела и выдает (направляет) соответствующие свидетельства, выписки из государственного реестра заявителю, представившему документы для государственной регистрации. При получении регистрирующим органом документов о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме выделения, в случае, если место нахождения юридического лица, создаваемого путем реорганизации, отличается от места нахождения реорганизуемого юридического лица, регистрирующий орган: 1) вносит в книгу учета государственной регистрации юридических лиц сведения о заявителе, принимает решение о государственной регистрации юридического лица, создаваемого

66

путем реорганизации в форме выделения, решение о внесении изменений в содержащиеся в государственном реестре сведения о реорганизуемом юридическом лице; 2) вносит в государственный реестр необходимые записи. Присваивает вновь созданному юридическому лицу ОГРН, вносит в книгу учета государственной регистрации юридических лиц соответствующие сведения, формирует регистрационное дело, включает в регистрационное дело реорганизованного юридического лица решение о внесении изменений в сведения о реорганизуемом юридическом лице, содержащиеся в государственном реестре, лист записи; 3) выдает свидетельство о государственной регистрации юридического лица при создании по форме N Р51001, свидетельство о внесении записи в государственный реестр юридических лиц о реорганизации в форме выделения по форме N Р50003, выписки из государственного реестра заявителю, представившему документы для государственной регистрации; 4) незамедлительно (в день внесения записи в государственный реестр) сообщает о государственной регистрации юридического лица, возникшего путем реорганизации в форме выделения, в регистрирующий орган по месту нахождения вновь созданного юридического лица и направляет его регистрационное дело заказным письмом с описью вложения (регистрационное дело реорганизованного путем выделения юридического лица остается в регистрирующем органе). При этом формирует файл из государственного реестра, содержащий все сведения о возникшем путем реорганизации в форме выделения юридическом лице, в порядке, разработанном при смене места нахождения юридического лица, и направляет его в соответствующий регистрирующий орган по каналам связи с применением средств защиты информации, а также переносит указанные сведения в архив. Регистрирующий орган по месту нахождения вновь созданного юридического лица при получении указанной информации (файла или регистрационного дела) однократно и незамедлительно уведомляет (используя факс либо защищенные каналы связи) об этом регистрирующий орган, направивший регистрационное дело юридического лица, а также включают указанную информацию в государственный реестр. Действия регистрирующих органов, осуществляющих государственную регистрацию реорганизации юридических лиц в форме присоединения При получении документов для государственной регистрации реорганизации юридического лица в форме присоединения регистрирующий орган вносит в книгу учета государственной регистрации юридических лиц сведения о заявителе, проверяет указанные документы на наличие в них необходимых сведений (например, сведений о правопреемстве в передаточном акте). В случае получения неполного пакета документов либо отсутствия в передаточном акте сведений о правопреемстве при реорганизации юридического лица регистрирующий орган выносит решение об отказе в государственной регистрации юридического лица по форме N Р50001 по причине непредставления необходимых для государственной регистрации документов. В решении указывается вид документа, который не представлен в регистрирующий орган в соответствии с требованиями ст. 14 Закона. В случае отсутствия в передаточном акте сведений о правопреемстве указанный документ считается непредставленным, регистрирующий орган указывает об этом в решении. При получении всех необходимых документов и наличии в них необходимых сведений регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации прекращения деятельности присоединенного юридического лица, решение о внесении изменений в содержащиеся в государственном реестре сведения о юридическом лице, к которому присоединилось юридическое лицо, вносит в государственный реестр необходимые записи. Вносит в книгу учета государственной регистрации юридических лиц необходимые сведения. Распечатывает листы записей государственного реестра, включает их в регистрационные дела и выдает (направляет) соответствующие свидетельства, выписки из государственного реестра заявителю, представившему документы для государственной регистрации. При получении регистрирующим органом всех необходимых документов для государственной регистрации реорганизации юридического лица в форме присоединения и наличии в них необходимых сведений в случае, если место нахождения присоединенного юридического лица отличается от места нахождения реорганизуемого юридического лица, регистрирующий орган: 1) принимает решение о государственной регистрации прекращения деятельности присоединенного юридического лица, решение о внесении изменений в содержащиеся в государственном реестре сведения о юридическом лице, к которому присоединилось юридическое лицо; 2) вносит в государственный реестр необходимые записи;

67

3) вносит в книгу учета государственной регистрации юридических лиц соответствующие сведения, распечатывает листы записей государственного реестра, включает их в регистрационные дела, распечатывает соответствующие свидетельства, выписки из государственного реестра и выдает (направляет) их заявителю, представившему документы для государственной регистрации; 4) незамедлительно (в день внесения записи в государственный реестр юридических лиц) направляет копию решения о государственной регистрации прекращения деятельности присоединенного юридического лица, копию заявления по форме N Р16003, выписку из государственного реестра, содержащую информацию относительно прекратившего деятельность в результате присоединения юридического лица, в регистрирующий орган по месту нахождения присоединенного юридического лица. При этом формирует файл из государственного реестра, содержащий все сведения о реорганизованном юридическом лице, в порядке, разработанном при смене места нахождения юридического лица, и направляет его в соответствующий регистрирующий орган по каналам связи с применением средств защиты информации. Регистрирующий орган по месту нахождения присоединенного юридического лица при получении указанной информации (файла или регистрационного дела) однократно и незамедлительно уведомляет об этом регистрирующий орган, направивший регистрационное дело юридического лица, а также включает указанную информацию в государственный реестр, при этом книга учета государственной регистрации юридических лиц не заполняется, документы включаются в регистрационное дело. Статья 16. Завершение государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации Комментарий к статье 16 Для того чтобы завершить реорганизацию, необходимо, во-первых, произвести соответствующие изменения в реестре, касающиеся реорганизуемого юридического лица (либо произвести его ликвидацию, либо внести изменения в его учредительные документы или в государственный реестр реорганизуемого, но продолжающего существовать юридического лица); во-вторых, внести соответствующие данные в государственный реестр относительно создаваемого юридического лица (легализовать либо его создание, либо внесение изменений в учредительные документы и сведения государственного реестра юридического лица, к которому присоединилось новое юридическое лицо). Поэтому возникает закономерный вопрос о моменте окончания реорганизации юридического лица. Правила определения такого момента регулируются нормами двух нормативных правовых актов: ГК РФ (п. 4 ст. 57) и Законом о регистрации (ст. 16). Их содержание сводится к следующему: реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица; реорганизация юридических лиц в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица; реорганизация юридического лица в форме разделения считается завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц; реорганизация юридического лица в форме выделения считается завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц; реорганизация юридического лица в форме присоединения считается завершенной с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц. Приказом ФНС России "О реорганизации юридических лиц" утверждены Перечни записей в Единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации различных форм реорганизации юридического лица. Перечень записей, которые подлежат обязательному внесению в государственный реестр при государственной регистрации реорганизации юридического лица путем преобразования При внесении записей в государственный реестр на основании полученных заявлений и документов следует учитывать, что причинами внесения записей в государственный реестр будут: создание юридического лица путем реорганизации в форме преобразования; прекращение деятельности юридического лица путем реорганизации в форме преобразования. Дата внесения записи о прекращении деятельности при этом совпадает с датой внесения записи о создании юридического лица в результате преобразования.

68

При реорганизации юридического лица в форме преобразования в государственный реестр (как на бумажных, так и на электронных носителях) вносятся соответствующие записи, в которых помимо сведений, подлежащих внесению (наименование юридического лица, ОГРН, адрес (место нахождения) и др.), должны заполняться следующие разделы: 1) для реорганизуемого в результате преобразования юридического лица: раздел о правопреемстве (сведения о правопреемнике); раздел о способе прекращения деятельности юридического лица; 2) для вновь возникшего в результате преобразования юридического лица заполняются: раздел о способе образования юридического лица; раздел о правопреемстве (сведения о правопредшественнике). Перечень записей, которые подлежат обязательному внесению в государственный реестр при государственной регистрации реорганизации юридических лиц путем слияния При внесении записей в государственный реестр на основании полученных заявлений и документов следует учитывать, что причинами внесения записей в государственный реестр будут: создание юридического лица путем реорганизации в форме слияния; прекращение деятельности юридического лица путем реорганизации в форме слияния. Даты внесения записей о прекращении деятельности реорганизуемых в результате слияния юридических лиц должны совпадать с датой внесения записи о создании юридического лица (правопреемника). При реорганизации юридических лиц в форме слияния в государственный реестр (как на бумажных, так и на электронных носителях) вносятся соответствующие записи, в которых помимо сведений, подлежащих внесению (наименования юридических лиц, ОГРН, адреса (места нахождения) и др.), должны заполняться следующие разделы: 1) для реорганизуемых в результате слияния юридических лиц заполняются: раздел о правопреемстве (сведения о создаваемом юридическом лице); раздел о способе прекращения деятельности юридического лица; 2) для юридического лица, создаваемого путем реорганизации в результате слияния, заполняются: раздел о способе образования юридического лица; раздел о правопреемстве (сведения о правопредшественниках). Перечень записей, которые подлежат обязательному внесению в государственный реестр при государственной регистрации реорганизации юридических лиц путем разделения При внесении записей в государственный реестр на основании полученных заявлений и документов следует учитывать, что причинами внесения записей в государственный реестр будут: создание юридического лица путем реорганизации в форме разделения; прекращение деятельности юридического лица путем реорганизации в форме разделения. Дата внесения записи о способе прекращения деятельности юридического лица должна совпадать с датой внесения записи о создании последнего из вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридических лиц в форме разделения в государственный реестр (как на бумажных, так и на электронных носителях) вносятся соответствующие записи, в которых помимо сведений, подлежащих внесению (наименования юридических лиц, ОГРН, адреса (места нахождения) и др.), должны заполняться следующие разделы: 1) для юридического лица, прекращающего свою деятельность в результате реорганизации: раздел о правопреемстве (сведения о возникающих в результате разделения юридических лицах); раздел о способе прекращения деятельности юридического лица; 2) для юридических лиц, возникающих в результате разделения: раздел о способе образования юридического лица; раздел о правопреемстве (сведения о юридическом лице, прекратившем деятельность). Перечень записей, которые подлежат обязательному внесению в государственный реестр при государственной регистрации реорганизации юридических лиц путем выделения При внесении записей в государственный реестр на основании полученных заявлений и документов следует учитывать, что причинами внесения записей в государственный реестр будут: создание юридического лица путем реорганизации в форме выделения;

69

внесение изменений в содержащиеся в государственном реестре сведения о юридическом лице, из которого выделилось юридическое лицо. При реорганизации юридического лица в форме выделения в государственный реестр (как на бумажных, так и на электронных носителях) вносятся соответствующие записи, в которых помимо сведений, подлежащих внесению (наименование юридического лица, ОГРН, адрес (место нахождения) и т.д.), должны заполняться следующие разделы: 1) для юридического лица, реорганизуемого в результате выделения, заполняется: раздел о правопреемстве (сведения о вновь созданном в результате выделения юридическом лице); 2) для юридического лица, создаваемого в результате выделения: раздел о способе образования юридического лица; раздел о правопреемстве (сведения о правопредшественнике - юридическом лице, из которого выделилось вновь возникшее юридическое лицо). Перечень записей, которые подлежат обязательному внесению в государственный реестр при государственной регистрации реорганизации юридических лиц в форме присоединения При внесении записей в государственный реестр на основании полученного заявления и документов следует учитывать, что причинами внесения записей в государственный реестр будут: прекращение деятельности юридического лица путем реорганизации в форме присоединения; внесение изменений в содержащиеся в государственном реестре сведения о юридическом лице, к которому присоединилось юридическое лицо. Дата внесения записи в содержащиеся в государственном реестре сведения должна совпадать с датой внесения записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. При внесении указанных записей помимо сведений, подлежащих внесению (наименования юридических лиц, ОГРН, адреса (места нахождения) и т.д.), должны заполняться следующие разделы: 1) для юридического лица, к которому присоединяется юридическое лицо, заполняются: раздел о правопреемстве (о присоединенном юридическом лице); 2) для присоединенного юридического лица: раздел о правопреемстве (сведения о юридическом лице, к которому присоединяется юридическое лицо, - заполняются на основании листа А приложения к заявлению по форме N Р16003); раздел о способе прекращения деятельности юридического лица. Глава VI. ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ ИЗМЕНЕНИЙ, ВНОСИМЫХ В УЧРЕДИТЕЛЬНЫЕ ДОКУМЕНТЫ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА, И ВНЕСЕНИЕ ИЗМЕНЕНИЙ В СВЕДЕНИЯ О ЮРИДИЧЕСКОМ ЛИЦЕ, СОДЕРЖАЩИЕСЯ В ЕДИНОМ ГОСУДАРСТВЕННОМ РЕЕСТРЕ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ Статья 17. Документы, представляемые для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц Комментарий к статье 17 Для регистрирующих органов важны не только факты создания и прекращения деятельности юридического лица, но и факт изменения его "характеристик" (кроме организационно-правовой формы), так как это может существенно повлиять на права и законные интересы третьих лиц (главным образом контрагентов такого юридического лица). Так, п. 2 ст. 52 ГК РФ определяет, что учредительные документы юридического лица должны содержать наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, иные сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций, должны содержаться сведения о предмете и целях деятельности юридического лица. Соответственно, бесконтрольное изменение всех этих сведений способно неоправданно минимизировать ответственность юридического лица по взятым на себя обязательствам и в связи

70

с этим причинить серьезный вред государству, обществу, конкретным гражданам и юридическим лицам. Исходя из этого, такие изменения приобретают силу для третьих лиц только с момента их государственной регистрации. Однако законом могут устанавливаться и такие случаи, когда изменения приобретают силу для третьих лиц не с момента регистрации, а с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию (см. комментарий к ст. 19). Вместе с тем юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации изменений в отношении с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений (п. 3 ст. 52 ГК РФ). Внесение изменений в сведения государственного реестра без внесения соответствующих изменений в учредительные документы на практике встречается достаточно редко. Это обусловлено прежде всего тем, что Единый государственный реестр юридических лиц содержит все или большинство сведений, заложенных в учредительных документах, поэтому регистрация затрагивает одновременно внесение изменений и в учредительные документы, и в государственный реестр. Однако иногда возможны такие ситуации, когда необходимо регистрировать именно изменение сведений, содержащихся только в государственном реестре. К ним относятся следующие случаи: 1) когда реестр содержит большее количество информации, нежели заложено в учредительных документах; 2) когда принимается решение об отмене ранее принятого решения о ликвидации юридического лица; 3) когда исправляются ошибки в сведениях о юридическом лице, допущенные заявителем в ранее представленных документах для государственной регистрации юридического лица (за исключением учредительных документов) или допущенные вследствие неправильной записи должностным лицом регистрирующего органа сведений о юридическом лице при внесении их в государственный реестр. Таким образом, государственная регистрация может коснуться следующих фактов: 1) изменений в учредительные документы; 2) изменений в сведения Единого государственного реестра юридических лиц; 3) изменений и в учредительные документы, и в сведения Единого государственного реестра юридических лиц (касаемо одного факта). Наиболее распространенным регистрируемым фактом является внесение изменений в учредительные документы. Список необходимых для этого документов содержится в п. 1 комментируемой статьи. Форма заявления о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы, утверждена Правительством и содержится в приложении 3 к Постановлению Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439. Структура данной формы схожа со структурой иных форм заявлений и представляет собой трехстраничный документ с приложениями. Важно обратить внимание на сведения об изменениях учредительных документов, которые включают в себя указание на форму представленных изменений: либо в форме учредительных документов в новой редакции (представляются с учетом изменений), либо просто в форме изменений (указаны лишь текст изменений и пункт содержания учредительного документа, куда этот текст вносится). Приложения к заявлению представляют собой развернутые (конкретные) сведения, подвергшиеся изменениям. Соответственно, заполнению подлежит лишь то приложение (или приложения), содержание которого было изменено. Например, при изменении фирменного наименования юридического лица необходимо заполнить лишь одно приложение А "Сведения об организационно-правовой форме и наименовании юридического лица", а остальные приложения заполнению не подлежат. Похожее правило используется и при заполнении сведений в самом приложении. Например, приложение А предусматривает указание сведений об изменении организационно-правовой формы и наименования юридического лица. При изменении какой-либо одной части (например, наименования юридического лица) в остальных графах проставляется прочерк. Форма решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица также законодательно не определена. По аналогии с предшествующим изложением подобных решений можно предположить, что они могут оформляться в форме протокола коллегиального органа юридического лица. Требования к оформлению решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица могут быть установлены положениями федеральных законов о юридических лицах соответствующих организационно-правовых форм <1>. Например, такие нормы в отношении акционерных обществ содержатся в п. 2 ст. 12, п. 2 ст. 28, п. 2 ст. 29, п. 2 ст. 49, п. 3 ст. 49 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах". --------------------------------

71

<1> Письмо МНС России от 7 февраля 2003 г. N ММ-6-09/172@ "О применении пункта 1 (б) статьи 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" // Еженедельный бюллетень законодательных и ведомственных актов. 2003. N 14. Безусловно, что при регистрации изменений, вносимых в учредительные документы, в регистрирующий орган необходимо представить сами эти изменения. Форма этого документа определяется заявителем в заявлении, где он указывает, что учредительные документы представлены либо в новой редакции, либо в форме изменений. Новая редакция учредительных документов уже содержит в себе внесенные изменения. Во втором случае в регистрирующий орган представляются лишь текст изменений и место учредительных документов (например, номер пункта), куда эти изменения планируется внести. Документ об уплате государственный пошлины оформляется аналогично с соответствующими документами, представляемыми при государственной регистрации создания и реорганизации юридического лица. Размер государственной пошлины за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, составляет 20% от размера пошлины, взимаемой за регистрацию создания юридического лица, т.е. равен 400 руб. Помимо указанных документов для акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью предусмотрены специальные правила, в соответствии с которыми государственная регистрация уменьшения уставного капитала этих обществ осуществляется только при представлении доказательств уведомления кредиторов (п. 2 ст. 30 Федерального закона "Об акционерных обществах", п. 4 ст. 20 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). При регистрации изменений, вносимых в Единый государственный реестр юридических лиц, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы, в регистрирующий орган необходимо представить единственный документ - заявление о внесении изменений. Форма такого заявления содержится в приложении 4 к Постановлению Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439. Комментируемая статья также определяет перечень необходимых документов для государственной регистрации юридического лица, к которому осуществляется присоединение. Присоединение является одной из форм реорганизации и подлежит соответствующей регистрации. Однако необходимо оговориться, что регистрации подлежит лишь реорганизуемое юридическое лицо, т.е. юридическое лицо, прекратившее свою деятельность (присоединившееся к другому юридическому лицу). Но вместе с этим в результате реорганизации изменяется и правовой статус юридического лица, к которому присоединяется реорганизуемое юридическое лицо. Эти изменения также требуют соответствующей регистрации. В данном случае регистрируются изменения, вносимые в учредительные документы и государственный реестр. Но в силу того, что это особый вид регистрации, законодатель не включил его в общую процедуру регистрации изменений. Главным образом различия состоят в документах, которые необходимо представить в регистрирующий орган и которые отражают характер произведенной реорганизации. Первый документ, указанный в списке, - заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Однако Правительство РФ в Постановлении "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" не определило форму такого заявления. Исходя из этого, на данное заявление распространяется свободная форма оформления и заполнения. Но оно обязательно должно каким-либо образом указывать на прекращение деятельности присоединенного юридического лица. Решение о реорганизации юридического лица - также обязательный документ. Решением могут выступать такие документы, как протокол (например, общего собрания, съезда и т.п.), договор, правовой акт органа государственной власти или местного самоуправления. Подчеркнем, что речь идет о том же самом решении, что представлялось в регистрирующий орган для реорганизации присоединяющегося юридического лица. Оно же представляется и вторично: при государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, к которому присоединяется реорганизованное юридическое лицо. Особенностью регистрации данного факта является и представление в регистрирующий орган договора о присоединении. Форма такого договора также законодательно не определена. Но, используя аналогию закона (что в данном случае применимо), следует истолковать некоторые требования к его содержанию: он должен отражать процедуру и основные последствия такого присоединения (например, права и обязанности присоединенного юридического лица, его долю в имуществе юридического лица, к которому произведено присоединение, и т.п.). Договор о

72

присоединении должен выражать волю обеих сторон, т.е. он должен быть принят обоими юридическими лицами. Передаточный акт конкретно содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного (присоединенного) юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами (п. 1 ст. 59 ГК РФ). Передаточный акт, как и решение о реорганизации юридического лица, представляется одновременно и при государственной регистрации реорганизации в форме присоединения (т.е. регистрации прекращения деятельности присоединяемого юридического лица), и при государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, к которому осуществляется присоединение. В обоих случаях в регистрирующий орган представляется один и тот же документ. Передаточный акт утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц. Статья 18. Порядок государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц Комментарий к статье 18 Регистрация изменений в учредительных документах и в иных сведениях о юридическом лице происходит в том регистрирующем органе, где уже имеется досье на данное юридическое лицо. Статья носит отсылочный характер: представление документов для регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и (или) внесения изменений в государственный реестр, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с изменениями учредительных документов юридического лица, осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 9 настоящего Федерального закона. Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и (или) внесение в государственный реестр изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с изменениями, вносимыми в учредительные документы юридического лица, осуществляются в сроки, предусмотренные ст. 8 комментируемого Закона. Таким образом, срок для осуществления регистрационных действий в отношении изменений учредительных документов или сообщенных заявителем изменений иных сведений о юридическом лице предусмотрен ст. 8 Закона и не может быть более пяти дней. Особо комментируемая статья уделяет внимание порядку государственной регистрации внесения изменений в сведения о юридическом лице в связи с переменой его места нахождения. Данный вопрос имеет большую практическую значимость. И связан он прежде всего с распространением на практике несоответствия фактического и юридического адресов организаций: первый они указывают в учредительных документах, а по второму - фактически находятся. Сначала налоговые работники не обращали внимания на такие организации. Однако теперь ФНС России начала борьбу с "двойными" адресами. Поэтому у фирм, адрес регистрации которых отличается от фактического, может возникнуть множество проблем <1>. Крайней мерой, которую часто в последнее время используют налоговые органы при проведении проверок, является обращение в суд с иском о ликвидации юридического лица. При этом претензия мотивируется "неоднократными и грубыми нарушениями закона" (п. 2 ст. 61 ГК РФ). -------------------------------<1> См.: Крылова Е. "Неуловимая" фирма // Консультант. 2006. N 9. Однако в настоящее время в судах сформировалась устойчивая практика, которая свидетельствует о том, что суды отказывают налоговым органам в удовлетворении таких исков по двум причинам <1>. Во-первых, по мнению судов, данное правонарушение не является грубым, а во-вторых, оно не является неустранимым. Соответственно, это исключает применение п. 2 ст. 61 ГК РФ. (См. Постановления ФАС Московского округа от 19 мая 2003 г. по делу N КГ-А40/2979-03, от 4 августа 2003 г. по делу N КГ-А40/4752-03, от 19 сентября 2003 г. по делу N КГ-А40/7046-03, от 25 сентября 2003 г. по делу N КГ-А40/7108-03, от 30 сентября 2003 г. по делу N КГ-А40/6494-03, от 6 января 2004 г. по делу N КГ-А40/10671-03; Дальневосточного округа от 13 февраля 2007 г. по делу N Ф03-А73/06-1/5351, от 21 февраля 2007 г. по делу N А56-58777/2005.) -------------------------------<1> См.: Касьянов А.Н. Изменение местонахождения юридического лица после регистрации // Финансовые и бухгалтерские консультации. 2005. N 10.

73

Порядок государственной регистрации в данном случае характеризуется следующей особенностью - регистрирующий орган вносит в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующую запись и пересылает регистрационное дело в регистрирующий орган по новому месту нахождения юридического лица. Порядок государственной регистрации внесения изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, не связанных с изменениями в учредительные документы, еще проще. Регистрирующий орган в данном случае просто вносит в реестр соответствующую запись. Следует отметить, что в настоящее время налоговыми органами внедряется новая система доступа к информации о компаниях, которые собираются регистрировать какие-либо изменения в ЕГРЮЛ. С помощью нового сервиса (http://sbk.fcod.nalog.ru/uwsfind.do) можно проверить, подавала ли организация за последние 10 дней заявление о внесении изменений в сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ. Если налоговые органы получали заявление о внесении изменений в реестр, программа выдаст следующие сведения: наименование инспекции, дата подачи заявления и его форма. Форма заявления показывает, вносит компания изменения в учредительные документы или только в ЕГРЮЛ. В настоящее время сервис работает в пилотном режиме, поэтому налоговые органы не гарантируют, что в базе содержится информация по всем заявлениям. Но уже скоро, как надеются в ФНС России, новый ресурс удастся запустить на полную мощность. В более далекой перспективе - раскрытие самих изменений, вносимых в реестр. Разработчики такой системы считают, что новый сервис позволит заинтересованным лицам своевременно реагировать на вносимые компаниями изменения в реестр. При этом сообщение о незаконности проводимых изменений (например, в случае рейдерского захвата предприятия) может стать поводом для дополнительной проверки регистрационных документов. Статья 19. Уведомление о внесении изменений в учредительные документы юридического лица Комментарий к статье 19 По общему правилу изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации (п. 3 ст. 52 ГК РФ). Открытость государственного реестра юридических лиц делает возможным для любого лица ознакомление с этими изменениями. Однако в случаях, предусмотренных законом, изменения учредительных документов становятся юридически значимыми для третьих лиц уже до государственной регистрации изменений - с момента уведомления регистрирующего органа о таких изменениях. Законодательством предусматриваются следующие случаи уведомления юридическим лицом регистрирующих органов. Пунктом 3 ст. 4 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусмотрено уведомление об изменении почтового адреса общества с ограниченной ответственностью. В пункте 5 ст. 5 того же Закона установлено, что сообщения об изменениях в уставе общества, связанных с изменением сведений о его филиалах и представительствах, представляются органу государственной регистрации юридических лиц в уведомительном порядке и вступают в силу с момента уведомления данного органа. В пункте 3 ст. 4 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" содержится императивная норма о необходимости уведомления акционерным обществом регистрирующего органа при изменении почтового адреса общества. В пункте 6 ст. 5 данного Закона также установлено, что сообщения об изменениях в уставе акционерного общества, связанных с изменением сведений о его филиалах и представительствах, представляются органу государственной регистрации юридических лиц в уведомительном порядке и вступают в силу с момента уведомления данного органа. Федеральным законом "О некоммерческих организациях" (п. 2 ст. 23), напротив, императивно предусмотрено, что изменения учредительных документов вступают в силу с момента их государственной регистрации, что полностью исключает наличие уведомительного порядка. При этом необходимо учитывать, что возможность применения уведомительного порядка государственной регистрации может быть предусмотрена только федеральным законом. Никаких иных оснований для его применения нет. В этом смысле правилен вывод суда, в соответствии с которым аргумент о зависимости конкретного порядка регистрации (заявительного или уведомительного) от того, по своей инициативе либо в силу конкретного закона юридическое лицо вносит изменения в учредительные документы, не состоятелен, поскольку не основан на правовой норме и является голословным <1>. --------------------------------

74

<1> См.: Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 6 февраля 2003 г. N А79-4543/02-СК1-3391. Закон о регистрации в комментируемой статье устанавливает, что при уведомительном порядке в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица представляются не только одно уведомление, но дополнительно и решение о внесении изменений, и сами изменения. Форма уведомления предусмотрена Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. и располагается в приложении 7. Правила по заполнению этого документа отражены Федеральной налоговой службой в Методических разъяснениях по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, утв. Приказом ФНС России от 1 ноября 2004 г. N САЭ-3-09/16@. Оформление решения об изменениях и самих изменений осуществляется по таким же правилам, указанным в комментарии к ст. 17 Закона, применительно к государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы. Приняв все документы, регистрирующий орган выдает расписку, форма которой располагается в форме уведомления (лист В). В соответствии с п. 2 комментируемой статьи Закона регистрирующий орган в течение пяти дней вносит соответствующую запись в Единый государственный реестр юридических лиц, о чем в письменной форме сообщается юридическому лицу. Глава VII. ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА В СВЯЗИ С ЕГО ЛИКВИДАЦИЕЙ ИЛИ ИСКЛЮЧЕНИЕМ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА ИЗ ЕДИНОГО ГОСУДАРСТВЕННОГО РЕЕСТРА ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ ПО РЕШЕНИЮ РЕГИСТРИРУЮЩЕГО ОРГАНА И В СВЯЗИ С ПРОДАЖЕЙ ИЛИ ВНЕСЕНИЕМ ИМУЩЕСТВЕННОГО КОМПЛЕКСА УНИТАРНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ ЛИБО ИМУЩЕСТВА УЧРЕЖДЕНИЯ В УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА Статья 20. Уведомление о ликвидации юридического лица Комментарий к статье 20 В настоящее время значение института ликвидации в значительной степени возросло, что связано с проводимыми преобразованиями в экономической сфере, а также с сопутствующим им обновлением законодательства РФ. В соответствии со ст. 61 ГК РФ ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Данная статья предусматривает два способа и, соответственно, два порядка ликвидации юридических лиц: добровольный (обычный) и принудительный. Применительно к этим способам в п. 2 ст. 61 ГК РФ сформулированы и основания для ликвидации юридических лиц. Так, по мнению законодателя, в добровольном порядке юридическое лицо может быть ликвидировано по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо; с достижением цели, ради которой оно создано. Следует отметить, что перечень оснований для ликвидации юридических лиц в добровольном порядке не является исчерпывающим, так как учредители (участники) юридического лица вправе его ликвидировать в любой момент. Важным моментом при этом является соблюдение установленного порядка ликвидации юридических лиц. Что касается принудительной ликвидации юридических лиц, то, согласно абз. 2 п. 2 ст. 61 ГК РФ, решение о такой ликвидации может принять только суд в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении некоммерческой организацией, в том числе общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом, деятельности, противоречащей ее уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных ГК РФ. В настоящее время право инициирования процедуры принудительной ликвидации юридических лиц предусмотрено, в частности, для следующих органов государственной власти: 1) регистрирующий (налоговый) орган (п. 2 ст. 61 ГК РФ, п. 2 ст. 25 и п. 1 ст. 21.1 комментируемого Закона) в следующих случаях:

75

осуществления юридическим лицом деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом; допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер; совершения иных неоднократных или грубых нарушений закона или иных нормативных правовых актов; в иных случаях, предусмотренных ГК РФ <1>; -------------------------------<1> Более подробно о ликвидации юридических по искам налоговых органов см.: Гусева Т.А., Зубов В.И., Ларина Н.В. Ликвидация юридических лиц. М.: ФБК-ПРЕСС, 2003. 2) антимонопольный орган в случаях: когда коммерческая организация создана без получения необходимого предварительного согласия антимонопольного органа, в том числе в результате слияния или присоединения коммерческих организаций (ст. 27 Закона о защите конкуренции), если ее создание привело или может привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения (ч. 1 ст. 31 Закона о защите конкуренции); когда коммерческая организация, на которую возложена обязанность уведомлять антимонопольный орган о своем создании или реорганизации (п. 1 - 4 ч. 1 ст. 30 Закона о защите конкуренции) и которая нарушила порядок уведомления антимонопольного органа об осуществлении таких действий, если они привели или могут привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения (ч. 3 ст. 34 Закона о защите конкуренции). Но следует отметить, что, являясь уполномоченными государственными органами, имеющими право требования ликвидации юридического лица, эти органы самостоятельно не принимают решения о ликвидации. Для принятия соответствующего решения им необходимо обратиться в суд. Особым случаем ликвидации юридического лица является признание его несостоятельным (банкротом). Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" расширяет круг лиц, которые могут быть признаны несостоятельными (банкротами). Действие Закона теперь распространяется на все юридические лица, за исключением казенных предприятий, учреждений, политических партий и религиозных организаций. Кроме того, следует иметь в виду, что новый Закон о банкротстве предусматривает применение конкурсной процедуры в отношении юридических лиц лишь в случаях, когда общая сумма заявленных кредиторами требований составляет не менее 100 тыс. руб. и они не погашены в течение трех месяцев с даты наступления их исполнения. Объявление банкротом и последующая ликвидация юридического лица могут быть как принудительными (на основании заявления конкурсных кредиторов, уполномоченных органов), так и добровольными (по решению самого должника). Главную особенность такой ликвидации составляет обязательное соблюдение конкурсного порядка распределения имущества должника между его кредиторами. На основании изложенного следует сделать вывод о том, что принудительная ликвидация юридического лица во всех случаях имеет место по решению суда: 1) в случае предъявления соответствующего требования органа государственной власти; 2) в случае банкротства юридического лица. Согласно комментируемой статье учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны в трехдневный срок в письменной форме уведомить об этом регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемого юридического лица с приложением решения о ликвидации юридического лица. Регистрирующий орган вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. Решение о ликвидации является первоначальным этапом ликвидационной процедуры как в добровольном, так и в принудительном порядках. В добровольном порядке учредители (участники) юридического лица или уполномоченный орган этого юридического лица (на основе предоставленных ему учредительными документами полномочий) принимают решение о ликвидации юридического лица, в котором официально фиксируют свою волю. Решение может быть принято в произвольной форме, но, повторим, должно обязательно свидетельствовать о выражении воли учредителей (участников) или уполномоченного органа о необходимости ликвидации (например, должно содержать количество голосов, поданных "за" и "против"). Конкретный круг субъектов, имеющих право принять решение о добровольной ликвидации юридического лица и, соответственно, направить в регистрирующий орган уведомление о принятии такого решения, предусматривается для каждой организационно-правовой формы отдельно. Так, Федеральным законом "Об акционерных обществах" (подп. 3 п. 1 ст. 48) такое

76

полномочие передается в компетенцию общего собрания акционеров, а Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" (подп. 11 п. 2 ст. 33) - в компетенцию общего собрания участников общества. В случае представления уведомления о принятии решения о ликвидации юридического лица, удостоверенного подписью неуполномоченного лица, запись в Единый государственный реестр юридических лиц не вносится, о чем уведомляется учредитель (участник) или орган юридического лица, принявшие решение о ликвидации. Решение о ликвидации юридического лица в принудительном порядке принимается только судом. При этом принятие судом решения о ликвидации юридического лица не служит основанием для выписки данного юридического лица из государственного реестра. Такое решение является лишь основанием для внесения регистрирующим органом записи о принятии решения о ликвидации юридического лица <1>. -------------------------------<1> Письмо ФНС России от 27 мая 2005 г. N ЧД-6-09/439 "О государственной регистрации в связи с ликвидацией юридических лиц". К решению о ликвидации юридического лица приравнивается решение о признании юридического лица банкротом, принятое арбитражным судом. Принятие решения о ликвидации юридического лица имеет значение и для регистрирующего органа. Не позднее чем в трехдневный срок со дня принятия такого решения в регистрирующий орган, соответственно, учредителями (участниками), уполномоченным органом или судом должно быть направлено уведомление о принятии решения о ликвидации юридического лица с приложением самого решения о ликвидации юридического лица (п. 1 ст. 62 ГК РФ, п. 1 комментируемой статьи Закона). Форма уведомления (N Р15001) утверждена Постановлением Правительства от 19 июня 2002 г. N 439 (приложение 8). В случае нарушения вышеуказанного срока учредители юридического лица привлекаются к административной ответственности, предусмотренной ч. 3 ст. 14.25 КоАП РФ, в виде предупреждения или наложения административного штрафа в размере 50 МРОТ. На основании представленного уведомления о принятии решения о ликвидации юридического лица в государственный реестр юридических лиц вносится запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации, и выдается (направляется) свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц, утв. Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439. С момента внесения регистрирующим органом соответствующей записи в реестр для ликвидируемого юридического лица наступают специальные ограничения, которые делают невозможным: 1) проведение государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица; 2) проведение государственной регистрации создания юридического лица, учредителем которого выступает ликвидируемое юридическое лицо; 3) проведение государственной регистрации юридических лиц, которые возникают в результате реорганизации ликвидируемого юридического лица. С момента внесения указанных сведений к наименованию юридического лица добавляется обязательно прибавка "в ликвидации". Иными словами, с момента внесения записи в государственный реестр ликвидируемое юридическое лицо значительно ограничивается в правах и в правоспособности в целом. Если же подобные ограничения будут нарушены, регистрирующий орган обязан принять решение об отказе в регистрации соответствующих фактов (подп. "в" п. 1 ст. 23 Закона). В связи с этим в целях установления факта, находится ли в процессе ликвидации юридическое лицо, которое вносит изменения в учредительные документы, выступает учредителем вновь создаваемого юридического лица или юридическое лицо возникает в результате его реорганизации, необходимо использовать сведения, содержащиеся в федеральном информационном ресурсе. После принятия решения о ликвидации юридического лица участники (учредители) или орган, принявшие решение о ликвидации, назначают ликвидационную комиссию или единоличного ликвидатора и устанавливают порядок и сроки ликвидации. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Вместе с принятием решения о признании юридического лица банкротом арбитражный суд утверждает и конкурсного управляющего, на которого также с даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу о банкротстве переходят полномочия руководителя должника и иных органов управления должника, а также собственника имущества должника - унитарного предприятия в установленных законом пределах. Данные факты также значимы для регистрирующих органов. После принятия соответствующего решения о назначении ликвидационной комиссии (ликвидатора) Законом

77

предусматривается необходимость предоставления в регистрирующий орган уведомления о формировании ликвидационной комиссии или о назначении ликвидатора. Форма такого уведомления (N Р15002) установлена Правительством и содержится в приложении 9 к Постановлению Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439. Уведомителем (т.е. субъектом, имеющим право направить такое уведомление) выступает субъект, принявший решение о ликвидации (учредитель (участник) юридического лица, уполномоченный учредительными документами орган или суд). В отличие от уведомления о принятии решения о ликвидации, законом не определяется срок, в течение которого уведомление о создании ликвидационной комиссии (ликвидатора) должно быть представлено в регистрирующий орган. На основании представленного уведомления регистрирующий орган вносит соответствующую запись в государственный реестр, после чего выдает (или направляет) уведомителям свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц, подтверждающее факт внесения записи, и выписку из Единого государственного реестра юридических лиц. Сведения о ликвидационной комиссии (ликвидаторе) должны быть указаны в разделе Единого государственного реестра юридических лиц, содержащем сведения о руководителе постоянно действующего исполнительного органа или иного лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности, а именно: должность "ликвидатор" или "председатель ликвидационной комиссии", их Ф.И.О., а также иные сведения, содержащиеся в приложении "А" к форме N Р15002. В случае применения принудительного порядка ликвидации юридического лица необходимо учитывать следующее. Обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица (т.е. обязанность самостоятельно выбрать ликвидационную комиссию или ликвидатора) суд может возложить на учредителей (участников) юридического лица либо на орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами. В этом случае в решении о ликвидации юридического лица указываются сроки представления ими в арбитражный суд утвержденного ликвидационного баланса и завершения ликвидационной процедуры. При возложении обязанности по ликвидации юридического лица на одного или нескольких участников (учредителей) юридического лица в решении арбитражного суда указываются фамилии, имена, отчества, даты рождения и места жительства этих граждан. В случае если соответствующие обязанности возложены на орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, в решении арбитражного суда указывается наименование этого органа в точном соответствии с учредительными документами ликвидируемого юридического лица. Если учредители (участники) юридического лица либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, своевременно не представят в арбитражный суд утвержденный ими ликвидационный баланс или не завершат ликвидацию юридического лица, суд по ходатайству истца выносит в судебном заседании определение о самостоятельном назначении ликвидатора. Арбитражный суд также вправе назначить ликвидатора и в том случае, если при вынесении решения о ликвидации юридического лица придет к выводу о невозможности возложения обязанности по ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) или на орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами. В случае если в решении арбитражного суда утверждается кандидатура ликвидатора, регистрирующий орган на основании указанного решения арбитражного суда вносит в Единый государственный реестр следующие записи: запись о получении уведомления о принятии решения о ликвидации юридического лица и запись о получении уведомления о формировании ликвидационной комиссии юридического лица, назначении ликвидатора. На основании внесенных в государственный реестр сведений ликвидатору выдаются (направляются) два свидетельства о внесении соответствующих записей в Единый государственный реестр юридических лиц с приложениями самих записей. Ликвидационная комиссия (ликвидатор) начинает свою деятельность (как в порядке добровольной, так и принудительной ликвидации) с публикации в органах печати данных о государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией, о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. В настоящее время публикации необходимых сведений о ликвидации юридических лиц производятся в специально учрежденном средстве массовой информации - "Вестнике государственной регистрации". По истечении срока для предъявления требований кредиторами <1> ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом. Содержание промежуточного баланса должно соответствовать требованиям п. 2 ст. 63 ГК РФ, т.е. должно

78

отражать сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечень предъявленных кредиторами требований и результаты рассмотрения таких требований. -------------------------------<1> При этом пропуск кредитором такого срока является достаточным фактом для отказа в удовлетворении его требований. Нарушая эти правила, налоговые органы часто, пользуясь властными регистрационными полномочиями, отказывают в государственной регистрации ликвидируемого юридического лица по основанию непредставления ликвидационного баланса, подтверждающего удовлетворение требований кредиторов при имеющихся в регистрирующем органе сведениях о наличии задолженности перед ними. Судебная практика по таким делам сложилась достаточно однозначно - такие отказы признаются незаконными (см., напр.: Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 23 августа 2006 г. N Ф04-5372/2006(25712-А455); Постановление ФАС Уральского округа от 8 августа 2006 г. N Ф09-6702/06-С5). Нормативные акты не содержат требований по оформлению промежуточного ликвидационного баланса. Исходя из этого, ФНС России выработала рекомендацию, в соответствии с которой промежуточный ликвидационный баланс должен быть составлен в простой письменной форме и утвержден учредителями (участниками) <1>. -------------------------------<1> Письмо ФНС России от 27 мая 2005 г. N ЧД-6-09/439 "О государственной регистрации в связи с ликвидацией юридических лиц". Составив промежуточный ликвидационный баланс, ликвидационная комиссия (ликвидатор) направляет в регистрирующий орган уведомление о составлении промежуточного ликвидационного баланса, форма которого (Р15003) располагается в приложении 10 к Постановлению Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439. При представлении уведомления лицом регистрирующий орган вносит соответствующую запись в Единый государственный реестр юридических лиц и выдает (направляет) по месту нахождения юридического лица свидетельство о внесении записи в реестр и выписку из государственного реестра. Статья 21. Документы, представляемые для государственной регистрации при ликвидации юридического лица Комментарий к статье 21 После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия (ликвидатор) составляет окончательный ликвидационный баланс. Этим завершается "подготовительная стадия" ликвидации юридического лица. Далее необходимо официальное закрепление (легитимация) факта ликвидации юридического лица, а именно государственная регистрация юридического лица в связи с его ликвидацией. В соответствии с комментируемой статьей для государственной регистрации добровольной ликвидации в регистрирующий орган необходимо представить следующие документы: 1) заявление о государственной регистрации; 2) ликвидационный баланс; 3) документ об уплате государственной пошлины. 4) документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда Российской Федерации сведений в соответствии с подп. 1 - 8 п. 2 ст. 6 и п. 2 ст. 11 Федерального закона "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования". При этом Законом специально оговаривается срок, в течение которого должны быть представлены такие документы. Он составляет два месяца с момента помещения в органах печати ликвидационной комиссией (ликвидатором) публикации о ликвидации юридического лица, т.е. публикации в "Вестнике государственной регистрации". Вместе с тем пропуск такого срока не дает регистрирующим органам права на принятие решения об отказе в регистрации. Требования регистрирующего органа о необходимости представления дополнительно какихлибо иных документов (например, справки об отсутствии задолженности из налогового органа, справки о перечислении в Фонд социального страхования сумм капитализированных платежей по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний) являются незаконными на основании п. 4 ст. 9 Закона. Форма для заполнения заявления о государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией содержится в приложении 5 к Постановлению Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439.

79

Ликвидационный баланс также является обязательным документом, предъявляемым на регистрацию. Важно понимать разницу и не путать понятия промежуточного ликвидационного баланса и ликвидационного баланса. Первый регламентируется п. 2 ст. 63 ГК РФ, а второй - п. 5 ст. 63 ГК РФ. Комментируемая статья упоминает именно второй документ, а именно ликвидационный баланс как документ, представляемый для регистрации. Гражданское законодательство не устанавливает перечень сведений, которые должны содержаться в ликвидационном балансе. Вместе с тем анализ положений ст. 63 ГК РФ показывает, что в ликвидационном балансе должны быть отражены сведения о составе оставшегося после удовлетворения требований кредиторов имущества. Ликвидационный баланс юридического лица (за исключением банков), как и промежуточный ликвидационный баланс, составляется в простой письменной форме. На основании п. 5 ст. 63 ГК РФ ликвидационный баланс составляется ликвидационной комиссией только после расчета с кредиторами юридического лица, после проведения инвентаризации оставшегося имущества и утверждается учредителями юридического лица. В связи с этим ФНС России рекомендует при направлении уведомления о составлении промежуточного ликвидационного баланса или заявления о ликвидации юридического лица руководствоваться сроками составления (утверждения) промежуточного ликвидационного баланса, установленными ГК РФ <1>. -------------------------------<1> Письмо ФНС России от 27 мая 2005 г. N ЧД-6-09/439 "О государственной регистрации в связи с ликвидацией юридических лиц". Документ об уплате государственной пошлины представляется в регистрирующий орган по общим правилам (см. комментарий к ст. 12). При этом размер пошлины, который необходимо уплатить, составляет 20% от размера пошлины, взимаемой за государственную регистрацию создания юридического лица, т.е. равен 400 руб. В пункте 2 комментируемой статьи предусмотрено специальное правило, распространяющееся на ликвидацию юридического лица в случае применения процедуры банкротства. В данном случае вместо всех перечисленных в п. 1 документов в регистрирующий орган необходимо представить один документ - определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства. Такое определение в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве) принимается арбитражным судом по результатам рассмотрения отчета конкурсного управляющего о результатах проведения конкурсного производства (п. 1 ст. 149 Закона о банкротстве). Данное определение является основанием для регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией. С момента внесения записи о ликвидации должника в Единый государственный реестр юридических лиц конкурсное производство считается завершенным (п. 4 ст. 149 Закона о банкротстве). Статья 21.1. Исключение юридического лица, прекратившего свою деятельность, из Единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа Комментарий к статье 21.1 Нормы об исключении юридического лица из государственного реестра были введены в институт государственной регистрации Федеральным законом от 2 июля 2005 г. N 83-ФЗ. Этим же Законом в комментируемый Закон была введена новая ст. 21.1, которая и регламентирует правила исключения юридического лица, прекратившего свою деятельность, из государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа. Необходимость такого подынститута назревала уже давно. Проблема существования недействующих юридических лиц существовала на практике постоянно. Часто практикуемым методом ухода от требований кредиторов у российских недобросовестных предпринимателей служит создание "фирм-однодневок", которые принимают на себя все долги хозяев, а затем исчезают <1>. Например, на день введения соответствующих поправок в Закон о регистрации на территории РФ существовало около 1,5 млн. юридических лиц, имеющих признаки недействующих. Это ясно свидетельствовало об отсутствии слаженной и четкой нормативной базы, позволявшей оперативно "справляться" с такими "фиктивными" юридическими лицами. Июльские изменения 2005 г. данную ситуацию несколько изменили. -------------------------------<1> См.: Погуляев В. "Фирмы-однодневки" исключат из ЕГРЮЛ // Бизнес-адвокат. 2005. N 18. Под исключением недействующих юридических лиц из государственного реестра, согласно письму ФНС России от 9 августа 2005 г. N ЧД-6-09/668@, необходимо понимать

80

"административную процедуру прекращения правоспособности юридического лица, фактически прекратившего деятельность, по решению регистрирующего (налогового) органа, предусматривающую предоставление необходимых гарантий защиты прав и интересов таких юридических лиц, учредителей (участников), кредиторов и иных заинтересованных лиц, а также возможность последующего проведения судебного контроля, обеспечивающего законность принимаемых решений". Согласно ст. 21.1 Закона о регистрации юридическое лицо признается прекратившим свою деятельность (т.е. признается недействующим), когда оно "в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету". Таким образом, признаками недействующего юридического лица следует признать следующие: 1) юридическое лицо в течение двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством о налогах и сборах (не подавало декларации о доходах); 2) юридическое лицо в течение двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не осуществляло операций (как приходных, так и расходных) хотя бы по одному банковскому счету (иными словами, не было подтверждения совершения таким юридическим лицом сделок) <1>. -------------------------------<1> Следует отметить, что налоговые органы направляют запросы в кредитные учреждения только в отношении расчетных (текущих) счетов юридического лица, открытых на основании договора банковского счета в соответствии с гл. 45 ГК РФ. В отношении ссудных счетов юридического лица, открытых на основании кредитного договора, депозитных счетов, открытых на основании договора банковского вклада, налоговыми органами не запрашивается информация об операциях по указанным счетам. При этом п. 2 комментируемой статьи Закона о регистрации предусматривается требование, согласно которому юридическое лицо может признаться недействующим, а следовательно, может подлежать исключению из государственного реестра только при наличии сразу двух указанных признаков. При отсутствии хотя бы одного из них у регистрирующего органа нет законных оснований признать такое юридическое лицо недействующим. Доказательством, свидетельствующим о фактическом неосуществлении юридическим лицом деятельности, являются: 1) документ соответствующего структурного подразделения налогового органа по месту нахождения юридического лица, подтверждающий факт непредставления юридическим лицом в течение последних двенадцати месяцев документов отчетности, предусмотренных законодательством о налогах и сборах; 2) документ банка, в котором открыт счет недействующего юридического лица, подтверждающий отсутствие операций по банковскому счету, или документ налогового органа по месту нахождения юридического лица, подтверждающий факт отсутствия в налоговом органе информации о наличии у юридического лица открытых банковских счетов. Методические рекомендации, разработанные ФНС России в целях эффективной реализации работы регистрирующих органов, называют в качестве обязательного доказательства также и документ (или документы), подтверждающий отсутствие у недействующего юридического лица задолженности по обязательным платежам в бюджеты <1>. Это связано с тем, что законодательство РФ различает механизмы ликвидации отсутствующих должников, предусмотренные Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" (ст. 227 - 230), и механизм исключения недействующего юридического лица из государственного реестра по решению регистрирующего органа. В случае если юридическое лицо, отвечающее всем названным выше признакам, дополнительно к этому имеет задолженности по обязательным платежам в бюджеты, к нему должны применяться правила, закрепленные в законодательстве о банкротстве. -------------------------------<1> Методические рекомендации по организации работы регистрирующих (налоговых) органов по реализации положений Федерального закона от 2 июля 2002 г. N 83-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" и в статью 49 Гражданского кодекса Российской Федерации", утв. письмом ФНС России от 9 августа 2005 г. N ЧД-6-09/668@.

81

Несмотря на это, Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в Постановлении от 20 декабря 2006 г. N 67 решил, что исключать из реестра во внесудебном порядке нужно все недействующие компании, независимо от того, есть ли у них налоговая задолженность. Однако в налоговом ведомстве не спешат прислушиваться к мнению судей. Так, налоговые органы в 2006 г. выявили 696,6 тыс. недействующих компаний. Практически по всем этим компаниям уже приняты решения о принудительной ликвидации, но только в отношении 37% из них дело доведено до конца. В то же время в ближайшие месяцы темпы ликвидации "мертвых душ" должны возрасти. Согласно внутреннему документу ФНС России налоговым органам на местах поручено ликвидировать 441,5 тыс. недействующих фирм. Это примерно 13% от общего числа зарегистрированных организаций. Статья 21.2. Порядок государственной регистрации при прекращении унитарного предприятия в связи с продажей или внесением его имущественного комплекса в уставный капитал акционерного общества, а также при прекращении учреждения в связи с внесением его имущества в уставный капитал акционерного общества Комментарий к статье 21.2 Данная статья определяет еще один, упрощенный способ государственной регистрации при прекращении деятельности отдельных видов юридических лиц. К таким юридическим лицам относятся: унитарные предприятия - в связи с продажей или внесением их имущественного комплекса в уставный капитал акционерных обществ; учреждения - в связи с внесением их имущества в уставный капитал акционерных обществ. Введение данной статьи в структуру Закона о регистрации было обусловлено необходимостью обеспечения реструктуризации отраслей, традиционно находившихся в государственной собственности. В частности, непосредственным поводом для введения изменений в законодательство явился процесс реструктуризации атомной отрасли, оформленный в Федеральном законе от 5 февраля 2007 г. N 13-ФЗ, которым среди прочего внесены изменения и в комментируемый Закон, что выразилось в добавлении в его структуру ст. 21.2. Комментируемая статья является одним из всей совокупности предусмотренных законодательством средств, направленных на упрощение порядка внесения государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ. Это позволит, по мнению разработчиков Закона, значительно снизить временные затраты на эту процедуру. Вопросы приватизации государственного и муниципального имущества юридических лиц в различных ее формах давно обсуждались в юридической литературе. Они имели как своих сторонников, так и противников. Так, Ю.К. Толстой, выступая против таких реформаций, указывает на следующие реальные причины, послужившие основанием для преобразования унитарных предприятий <1>. -------------------------------<1> См.: Толстой Ю.К., Суханов Е.А. О совершенствовании законодательства в РФ // Правоведение. 2007. N 1. С. 155 - 157. Во-первых, это "весьма удобная и гибкая форма для подкармливания широкого круга лиц, которые в свое время оказали власть предержащим ту или иную услугу или могут понадобиться в будущем". Как отмечает ученый, смена организационно-правовой формы юридического лица с унитарного предприятия на акционерное общество, в сущности, к реальному изменению статуса предприятия не приведет. Поскольку все акции сосредоточены в руках государства, государственного или муниципального образования, или в их руках находится контрольный пакет акций, или, наконец, они сохраняют свое доминирующее влияние благодаря закреплению за ними специального права золотой акции, у этого акционерного общества по-прежнему находится один хозяин. С учетом того, что общее собрание, как правило, номинально (миноритарные акционеры распылены, а его исключительная компетенция ограничена), а совет директоров используется как способ трудоустройства проштрафившихся или выработавших свой ресурс чиновников, вся полнота власти сосредоточена в руках генерального директора, что имеет место и в унитарных предприятиях. Во-вторых, акционирование используется для того, чтобы снять с органов государственной власти ответственность за неблагополучное положение дел в экономике или уменьшить накал этой ответственности. В-третьих, акционерные общества, в которых превалирует участие государства, очень удобно распродавать, получая за счет этого валюту и латая прорехи в государственном бюджете.

82

В-четвертых, акционерное общество используется как привычный для иностранных инвесторов объект для инвестирования. При этом, однако, сбрасывается со счетов, что иностранцы нередко скупают акционерные общества не для вложения в них инвестиций, а чтобы вывезти скупленные по дешевке активы и законсервировать производство, обеспечив себе монопольное положение на рынке. Основанием для реорганизации унитарных предприятий в форме преобразования в акционерные общества являются соответствующие нормы Федеральных законов "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" и "О приватизации государственного и муниципального имущества". В соответствии со ст. 25 Закона о приватизации государственное или муниципальное имущество, а также исключительные права могут быть внесены в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ по решению, соответственно, Правительства РФ, органа исполнительной власти субъекта РФ, органа местного самоуправления. При этом доля акций открытого акционерного общества, находящихся в собственности РФ, субъекта РФ, муниципального образования и приобретаемых, соответственно, РФ, субъектом РФ, муниципальным образованием, в общем количестве обыкновенных акций этого акционерного общества не может составлять менее чем 25% плюс одна акция, если иное не установлено Президентом РФ в отношении стратегических акционерных обществ. Внесение государственного или муниципального имущества, а также исключительных прав в уставные капиталы открытых акционерных обществ может осуществляться, во-первых, при учреждении открытых акционерных обществ и, во-вторых, в порядке оплаты размещаемых дополнительных акций при увеличении уставных капиталов открытых акционерных обществ. Внесение государственного или муниципального имущества, а также исключительных прав в качестве оплаты размещаемых дополнительных акций открытого акционерного общества может быть осуществлено при соблюдении следующих условий: открытое акционерное общество в соответствии с законодательством РФ об акционерных обществах приняло решение об увеличении уставного капитала посредством размещения дополнительных акций, оплата которых будет осуществляться в том числе государственным или муниципальным имуществом (с указанием вида такого имущества), а также исключительными правами, принадлежащими РФ, субъекту РФ или муниципальному образованию (с указанием объема, пределов и способа использования соответствующих исключительных прав); дополнительные акции, в оплату которых вносятся государственное имущество, муниципальное имущество и (или) исключительные права, являются обыкновенными акциями; оценка государственного или муниципального имущества, вносимого в оплату дополнительных акций, проведена в соответствии с законодательством РФ об оценочной деятельности. Основанием внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении унитарного предприятия в связи с продажей или внесением его имущественного комплекса в уставный капитал акционерного общества и записи о прекращении учреждения в связи с внесением его имущества в уставный капитал акционерного общества в случаях, предусмотренных законодательством РФ, является решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом по месту нахождения указанного юридического лица. Такое решение принимается при представлении следующих документов: заявления о внесении в государственный реестр записи о прекращении унитарного предприятия в связи с продажей его имущественного комплекса или внесением его имущественного комплекса в качестве вклада в уставный капитал открытого акционерного общества; решения об условиях приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия; копии документа, подтверждающего государственную регистрацию перехода права собственности на имущественный комплекс указанного унитарного предприятия к покупателю. Указанные положения статьи не являются для отечественного законодательства новыми. До введения в Закон комментируемой статьи они регулировались на подзаконном уровне Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438. Статья 22. Порядок государственной регистрации при ликвидации юридического лица или при исключении недействующего юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц Комментарий к статье 22 Процедура государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией осуществляется по месту нахождения ликвидируемого юридического лица, т.е. в том регистрирующем органе, где это юридическое лицо было вписано в государственный реестр и где

83

хранятся документы, являвшиеся основанием для реестровых записей, относящихся к данному юридическому лицу (о регистрации его создания, о произведенных изменениях в учредительных документах и др.). В пункте 2 комментируемой статьи закрепляется срок, в течение которого могут осуществляться ликвидационные действия, - два месяца со дня помещения в органах печати ликвидационной комиссией (ликвидатором) публикации о ликвидации (о принятии решения о ликвидации) юридического лица и до момента уведомления ликвидационной комиссией (ликвидатором) регистрирующего органа о завершении процесса ликвидации юридического лица. Указанный срок обусловлен тем, что ст. 63 ГК РФ, регламентирующая порядок ликвидации юридического лица, устанавливает минимальный двухмесячный срок заявления требований кредиторами юридического лица, который также начинает течь с момента публикации о ликвидации юридического лица. Исходя из системного анализа комментируемого Закона в его соотношении с соответствующими положениями ГК РФ, Федеральная налоговая служба РФ толкует п. 2 комментируемой статьи следующим образом: если юридическим лицом подано заявление о государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией с нарушением указанного срока, то регистрирующий орган в целях недопущения нарушения Закона принимает решение об отказе в государственной регистрации в соответствии с подп. "а" п. 1 ст. 23 Закона (непредставление заявления о государственной регистрации в связи с ликвидацией) <1>. -------------------------------<1> Письмо Федеральной налоговой службы РФ от 27 мая 2005 г. N ЧД-6-09/439 "О государственной регистрации в связи с ликвидацией юридических лиц". При этом подчеркнем, что, несмотря на буквальное толкование формулировки п. 2 комментируемой статьи, представления какого-либо дополнительного уведомления о завершении ликвидации в регистрирующий орган не требуется. В этом отношении вызывает нарекания с точки зрения юридической техники положение п. 3 комментируемой статьи. Оно предусматривает обязанность представления документов, перечисленных в ст. 21 Закона, после завершения процесса ликвидации юридического лица. Однако п. 8 ст. 63 ГК РФ (а также п. 6 комментируемой статьи) соотносит момент завершения ликвидации юридического лица с моментом внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Соответственно, государственная регистрация - завершающая стадия (этап) ликвидации юридического лица. Как можно заметить, в п. 3 комментируемой статьи присутствует явное несоответствие в понимании момента завершения процедуры ликвидации. Ликвидация не может быть завершена до начала регистрации этого факта в регистрирующем органе. Государственная регистрация при ликвидации юридического лица осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. При этом порядок представления документов идентичен общему порядку (см. комментарий к ст. 9 Закона). В связи с дополнением Закона положениями об административной процедуре ликвидации юридических лиц (т.е. об исключении юридических лиц из реестра по решению регистрирующего органа) комментируемая статья была дополнена соответствующими нормами, регламентирующими порядок проведения этого действия. На основе указанных в ст. 21.1 комментируемого Закона документов регистрирующим органом принимается решение об исключении недействующего юридического лица из государственного реестра. Причем данный акт может быть принят и в отношении нескольких юридических лиц. Форма решения предусмотрена в письме ФНС России от 9 августа 2005 г. N ЧД-6-09/668@. Сведения о принятом решении вносятся сотрудником регистрирующего органа в специально созданный Журнал учета решений о предстоящем исключении. После внесения соответствующей записи в Журнал решение об исключении, а также документы, послужившие доказательством признаков недействующего юридического лица, подлежат включению в отдельное дело, предназначенное для хранения вынесенных регистрирующим органом решений об исключении недействующих юридических лиц из государственного реестра. Вынесенное решение должно быть обязательно опубликовано в "Вестнике государственной регистрации" в течение трех дней с момента его принятия. Одновременно с решением о предстоящем исключении регистрирующим органом должны быть опубликованы и сведения о порядке и сроках направления заявлений недействующим юридическим лицом, кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из государственного реестра юридических лиц. Данные заявления могут быть направлены в срок не позднее чем через три месяца со дня опубликования решения о предстоящем исключении. Форма заявления в законодательстве специально не

84

оговорена. Но, как отмечается специалистами, в нем необходимо отразить данные о заявителе и наименование недействующего юридического лица, а также указать права и законные интересы, которые могут быть затронуты исключением юридического лица из реестра <1>. В случае направления хотя бы одного такого заявления (несмотря на несколько некорректную формулировку ст. 21.1, в которой закреплено "направление заявлений") решение об исключении недействующего юридического лица из государственного реестра юридических лиц не принимается и такое юридическое лицо может быть ликвидировано в установленном гражданским законодательством порядке. -------------------------------<1> См.: Сарбаш С. Исключение из реестра недействующих юридических лиц // Хозяйство и право. 2005. N 11. Вместе с тем данные положения комментируемой статьи необходимо истолковывать во взаимосвязи с Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 декабря 2006 г. N 67 "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о банкротстве отсутствующих должников и прекращении недействующих юридических лиц". В соответствии с п. 6 указанного Постановления "...факт наличия задолженности перед бюджетом не является препятствием для применения процедуры исключения недействующего юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц в случаях, когда сумма расходов, которую необходимо затратить на осуществление процедуры банкротства отсутствующего должника за счет средств федерального бюджета (п. 2 ст. 227 Закона о банкротстве), превышает размер требований уполномоченного органа к должнику и отсутствует возможность ее возмещения за счет имущества должника, заявление уполномоченного органа о признании отсутствующего должника банкротом может быть возвращено арбитражным судом заявителю применительно к пункту 1 части 1 статьи 129 АПК РФ". Таким образом, в целях экономии затрат на проведение процедур банкротства установлено дополнительное условие. При подаче заинтересованным государственным органом указанного в комментируемой статье заявления, а также заявления о признании должника банкротом, необходимо также представить доказательства, обосновывающие вероятность обнаружения в достаточном объеме имущества, за счет которого могут быть покрыты расходы по делу о банкротстве, а также полностью или частично может быть погашена задолженность по обязательным платежам и денежным обязательствам перед публично-правовым образованием, от имени которого выступает уполномоченный орган. В качестве таких доказательств, в частности, могут рассматриваться ответы компетентных органов, осуществляющих учет транспортных средств, регистрацию прав на недвижимое имущество по месту нахождения должника, на соответствующие запросы; иные документы, полученные в ходе проведения налоговым органом или службой судебных приставов-исполнителей действий по поиску имущества должника, на которое может быть обращено взыскание. В том случае, если права должника на имущество не оформлены в установленном порядке, уполномоченный орган может доказать, что оно принадлежит должнику, и права на это имущество могут быть оформлены в процедуре банкротства для целей обращения на него взыскания. Уполномоченным органом могут быть также представлены доказательства, обосновывающие вероятность поступления в конкурсную массу имущества вследствие привлечения к ответственности лиц, несущих субсидиарную ответственность по обязательствам должника, или вследствие оспаривания сделок должника <1>. При непредставлении этих доказательств заявление подлежит возврату на основании п. 1 ст. 44 Закона о банкротстве. -------------------------------<1> Постановление Пленума ВАС РФ от 20 декабря 2006 г. N 67 "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о банкротстве отсутствующих должников и прекращении недействующих юридических лиц". В случае если за трехмесячный срок, предоставленный для направления заинтересованными лицами в регистрирующий орган заявлений, таких заявлений представлено не будет, регистрирующий орган исключает недействующее юридическое лицо из государственного реестра юридических лиц путем внесения в него соответствующей записи (п. 7 ст. 22 Закона о регистрации). Такая запись должна быть внесена не ранее чем по истечении 15 дней со дня окончания трехмесячного срока с момента опубликования решения об исключении в "Вестнике государственной регистрации". В случае возникновения у регистрирующего органа сомнений в отношении поступившего заявления регистрирующий орган может запросить у заявителя представить дополнительные пояснения в отношении направленного им заявления. Не предпринимаются никакие действия по отмене ранее принятого решения о предстоящем исключении при поступлении заявления от заинтересованного лица <1>.

85

-------------------------------<1> См.: Тен Е.В. О реализации регистрирующими (налоговыми) органами функций по внесению в Единый государственный реестр юридических лиц записи об исключении недействующего юридического лица из государственного реестра; Приказ ФНС России от 20 октября 2005 г. N ЧД-6-09/891@ "О направлении тезисов докладов". Однако законодательством предусмотрена также возможность обжаловать действия регистрирующего органа в арбитражном суде. Правом подачи такой жалобы обладают лица, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением юридического лица из государственного реестра. Срок, в течение которого позволяется подать такую жалобу, определен в один год со дня, когда указанные лица узнали или должны были узнать о нарушении своих прав. Правила приостановления срока давности, его восстановление, а также иные правила, касающиеся этих сроков, регулируются также в общем порядке гл. 11 и 12 ГК РФ. Глава VII.1. ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ ИНДИВИДУАЛЬНЫХ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ Статья 22.1. Порядок государственной регистрации физического лица в индивидуального предпринимателя

качестве

Комментарий к статье 22.1 Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, иных сведений об индивидуальных предпринимателях. Федеральным законом от 23 июня 2003 г. N 76-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц" были внесены изменения в комментируемый Закон, суть которых заключается в том, что с 2004 г. действие этого Закона стало распространяться и на индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность без образования юридического лица. Законом установлен порядок государственной регистрации индивидуальных предпринимателей с учетом уже используемых названным Законом единых принципов, форм, методов регистрации и ведения Единого государственного реестра юридических лиц. Ранее государственная регистрация физических лиц, изъявивших желание заниматься предпринимательской деятельностью, проводилась в соответствии с Законом РСФСР от 7 декабря 1991 г. N 2000-1 "О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, и порядке их регистрации", а также Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утв. Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. N 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации". Необходимость принятия Федерального закона от 23 июня 2003 г. N 76-ФЗ была обусловлена отсутствием на федеральном уровне единого правового регулирования отношений, возникающих в связи с государственной регистрацией индивидуальных предпринимателей, как того требует ст. 2 ГК РФ. Отсутствие федерального закона, регулирующего отношения в сфере государственной регистрации индивидуальных предпринимателей, порождало неопределенность в реализации гражданами конституционных прав на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности. При этом такое положение создавало почву для многочисленных злоупотреблений и в значительной степени тормозило развитие отношений в сфере предпринимательской деятельности. Новая редакция Закона направлена на решение вопросов, связанных с регламентацией правоотношений в сфере государственной регистрации индивидуальных предпринимателей. Изменено название Закона, теперь он именуется "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Для проведения регистрации заявителю (физическому лицу, желающему приобрести статус индивидуального предпринимателя) нужно подать в регистрирующий орган пакет необходимых документов. Комментируемая статья разделяет его на документы, необходимые для регистрации: а) физического лица - гражданина РФ в качестве индивидуального предпринимателя; б) физического лица - иностранного гражданина в качестве индивидуального предпринимателя; в) физического лица - лица без гражданства в качестве индивидуального предпринимателя;

86

г) физического лица - несовершеннолетнего в качестве индивидуального предпринимателя. Также рассмотрим документы, необходимые для регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства. Для регистрации физического лица - гражданина РФ в качестве индивидуального предпринимателя необходимы следующие документы: 1) заявление о государственной регистрации; 2) копия основного документа физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (копия документа, удостоверяющего личность, - паспорта гражданина РФ); 3) подлинник или копия документа, подтверждающего в установленном законодательством РФ порядке адрес места жительства физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, в РФ (в случае если представленная копия документа, удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, не содержит сведений о таком адресе); 4) документ об уплате государственной пошлины. Для регистрации физического лица - иностранного гражданина в качестве индивидуального предпринимателя на территории России необходимо представить в регистрирующий орган следующие документы: 1) заявление о государственной регистрации; 2) копия документа, установленного федеральным законом или признаваемого в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя; 3) копия свидетельства о рождении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, или копия иного документа, подтверждающего дату и место рождения указанного лица в соответствии с законодательством РФ или международным договором РФ (в случае если представленная копия документа, удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, не содержит сведений о дате и месте рождения указанного лица); 4) копия документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в РФ; 5) подлинник или копия документа, подтверждающего в установленном законодательством РФ порядке адрес места жительства физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, в РФ (в случае если представленная копия документа, удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, или документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в РФ, не содержит сведений о таком адресе); 6) документ об уплате государственной пошлины. Перечень документов, необходимых для государственной регистрации физического лица лица без гражданства в качестве индивидуального предпринимателя, включает в себя следующие документы: 1) заявление о государственной регистрации; 2) копия документа, предусмотренного федеральным законом или признаваемого в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя; 3) копия свидетельства о рождении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, или копия иного документа, подтверждающего дату и место рождения указанного лица в соответствии с законодательством РФ или международным договором РФ (в случае если представленная копия документа, удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, не содержит сведений о дате и месте рождения указанного лица); 4) копия документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в РФ; 5) подлинник или копия документа, подтверждающего в установленном законодательством РФ порядке адрес места жительства физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, в РФ (в случае если представленная копия документа, удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, или документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в РФ, не содержит сведений о таком адресе); 6) документ об уплате государственной пошлины. Помимо указанных субъектов предпринимательской деятельностью в форме индивидуального предпринимательства на равных условиях со взрослыми вправе заниматься

87

также и несовершеннолетние лица в возрасте 16 лет. Получить статус индивидуального предпринимателя могут как несовершеннолетние граждане РФ, так и несовершеннолетние иностранные граждане и несовершеннолетние лица без гражданства. Для этого им необходимо представить в регистрирующий орган документы, аналогичные документам, представляемым для регистрации совершеннолетних лиц соответственно. Например, для регистрации несовершеннолетнего гражданина РФ в регистрирующий орган необходимо представить тот же пакет документов, что и для регистрации совершеннолетнего физического лица - гражданина РФ. Аналогично и для иностранных граждан, и для лиц без гражданства. Но помимо этого регистрирующему органу потребуется еще один документ, отражающий особенность правового статуса несовершеннолетнего. Таким документом, в зависимости от ситуации, может быть либо нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя на осуществление предпринимательской деятельности несовершеннолетним, либо копия свидетельства о заключении брака несовершеннолетним физическим лицом, либо копия решения органа опеки и попечительства или копия решения суда об объявлении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, полностью дееспособным. Для осуществления процедуры государственной регистрации создания крестьянского (фермерского) хозяйства в регистрирующий орган по месту жительства главы крестьянского (фермерского) хозяйства представляются следующие документы: 1) заявление о государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства; 2) копия основного документа, удостоверяющего личность главы фермерского хозяйства гражданина РФ (паспорт гражданина РФ); 3) копия документа, установленного законом или признаваемого в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность главы фермерского хозяйства - иностранного гражданина; 4) копия документа, предусмотренного законом или признаваемого в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность главы фермерского хозяйства - лица без гражданства; 5) копия свидетельства о рождении главы фермерского хозяйства или копия иного документа, подтверждающего дату и место рождения указанного лица в соответствии с законодательством России или международным договором России (если представленная копия документа, удостоверяющего личность, не содержит сведений о дате и месте рождения заявителя); 6) копия документа, подтверждающая право главы фермерского хозяйства временно или постоянно проживать на территории России (если он является иностранным гражданином или лицом без гражданства); 7) подлинник или копия документа, подтверждающего в установленном законодательством России порядке адрес места жительства главы фермерского хозяйства в РФ (если представленная копия документа, удостоверяющего личность, или документа, подтверждающего право временно или постоянно проживать на территории России, не содержит таких сведений); 8) в случае если заявителем выступает несовершеннолетнее лицо - нотариально удостоверенный документ, подтверждающий дееспособность такого лица (согласие родителей, усыновителей или попечителя на осуществление предпринимательской деятельности, копия свидетельства о заключении брака, копия решения органа опеки и попечительства или копия решения суда об объявлении полностью дееспособным); 9) документ об уплате государственной пошлины. Форма заявления о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя является единой для всех категорий физических лиц и содержится в приложении 18 к Постановлению Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439. Из особенностей заполнения заявления следует обратить внимание на документы, удостоверяющие личность. Для граждан РФ основным документом, удостоверяющим личность, является паспорт гражданина РФ <1>. Для иностранных граждан такими документами выступают: по общему правилу паспорт иностранного гражданина либо иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина <2>. Документами, удостоверяющими личность лица без гражданства в РФ, являются: -------------------------------<1> Статья 10 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации" // СЗ РФ. 2002. N 22. Ст. 2031; Указ Президента РФ от 13 марта 1997 г. N 232 "Об основном документе, удостоверяющем личность гражданина Российской Федерации на территории Российской Федерации" // СЗ РФ. 1997. N 11. Ст. 1301. <2> Часть 1 ст. 10 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" // СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3032.

88

1) документ, выданный иностранным государством и признаваемый в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства; 2) разрешение на временное проживание; 3) вид на жительство; 4) иные документы, предусмотренные федеральным законом или признаваемые в соответствии с международным договором РФ в качестве документов, удостоверяющих личность лица без гражданства <1>. -------------------------------<1> Часть 2 ст. 10 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации". В случае если физическим лицом, желающим приобрести статус индивидуального предпринимателя, является несовершеннолетний, то ему необходимо в заявлении указать и вид документа, подтверждающего приобретение дееспособности. Таковыми документами, в зависимости от основания приобретения дееспособности, являются: 1) в случае осуществления предпринимательской деятельности с согласия родителей, усыновителей или попечителя - нотариально удостоверенное письменное согласие родителей, усыновителей или попечителя; 2) в случае вступления в брак - свидетельство о заключении брака или пометка в паспорте о заключении брака; 3) в случае принятия решения суда об объявлении физического лица полностью дееспособным - соответствующее решение суда; 4) в случае принятия органом опеки и попечительства решения об объявлении физического лица полностью дееспособным - соответствующее решение органа опеки и попечительства. Для иностранных граждан и лиц без гражданства также необходимо указать вид и данные документа, подтверждающего право физического лица временно или постоянно проживать на территории РФ. Такими документами являются вид на жительство и разрешение на временное проживание. Разрешение на временное проживание - это подтверждение права иностранного гражданина или лица без гражданства временно проживать в РФ до получения вида на жительство, оформленное в виде отметки в документе, удостоверяющем личность иностранного гражданина или лица без гражданства, либо в виде документа установленной формы, выдаваемого в РФ лицу без гражданства, не имеющего документа, удостоверяющего личность. Срок действия разрешения на временное проживание составляет три года. Вид на жительство это документ, выданный иностранному гражданину или лицу без гражданства в подтверждение их права на постоянное проживание в РФ, а также их права на свободный выезд из России и въезд в Россию. Вид на жительство выдается иностранному гражданину на пять лет. По аналогии с заявлением о создании юридического лица, заявление о приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя содержит в себе приложения: виды экономической деятельности, которыми намерен заняться предприниматель, и расписка регистрирующего органа в получении необходимых документов для регистрации. Коды видов экономической деятельности располагаются в Общероссийском классификаторе видов экономической деятельности (ОКВЭД). Для регистрации создания крестьянского (фермерского) хозяйства в регистрирующий орган нужно представить заявление о государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства, форма которого располагается в приложении 1 к Приказу МНС России от 3 декабря 2003 г. N БГ-3-09/664 "Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации крестьянских (фермерских) хозяйств" <1>. Подчеркнем, что формы заявления о регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя и заявления о создании крестьянского (фермерского) хозяйства различны. Поэтому представление в регистрирующий орган заявления о регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, хотя регистрации подвергается создание фермерского хозяйства, дает основание регистрирующему органу принять решение об отказе в регистрации такого хозяйства. -------------------------------<1> Российская газета. N 4. 2004. Форма заявления о создании крестьянского (фермерского) хозяйства также едина для заполнения сведений как гражданами РФ, так и иностранными гражданами, лицами без гражданства и несовершеннолетними. По своему содержанию данная форма сходна с формой заявления о регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя. Помимо заявления в регистрирующий орган необходимо представить копию документа, удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, или главы крестьянского (фермерского) хозяйства. Мы уже выше определили,

89

какие из документов подходят под удостоверяющие личность соответственно для граждан РФ, иностранных граждан и лиц без гражданства. В случае если представленная копия документа, удостоверяющего личность физического лица, не содержит сведений о дате и месте рождения указанного лица, в регистрирующий орган необходимо также представить копию свидетельства о рождении такого физического лица либо копию иного документа, подтверждающего дату и место рождения указанного лица в соответствии с законодательством РФ или международным договором РФ. Но подчеркнем, необходимость представления таких документов появляется только в том случае, если в документе, удостоверяющем личность, отсутствуют сведения о дате и месте рождения. Согласно описанию бланка паспорта гражданина Российской Федерации, утв. Постановлением Правительства РФ от 8 июля 1997 г. N 828 "Об утверждении Положения о паспорте гражданина Российской Федерации, образца бланка и описания паспорта гражданина Российской Федерации" <1>, на третьей странице паспорта размещены персональные данные гражданина РФ, в том числе и сведения о месте и дате рождения. В связи с этим для граждан России отпадает необходимость представления иного документа, свидетельствующего о дате и месте рождения. -------------------------------<1> СЗ РФ. 1997. N 28. Ст. 3444. Для иностранных граждан, в зависимости от того, располагаются ли в бланке документа, удостоверяющего их личность, сведения о дате и месте рождения, ставится и необходимость представления иных документов. Но поскольку большинство современных государств отвечает общемировым стандартам оформления основных документов своих граждан, следует признать, что, вероятнее всего, такие документы содержат соответствующие сведения. Рассмотрим теперь, в каких случаях требуется представление таких документов лицам без гражданства. В соответствии с бланком разрешения на временное проживание, выдаваемым лицу без гражданства, расположенным в приложении 2 к Приказу МВД России от 14 апреля 2003 г. N 250 <1>, в нем указываются сведения о месте и дате рождения лица без гражданства. Аналогичные сведения содержатся и в виде на жительство <2>. Таким образом, если в регистрирующий орган представлены в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства, разрешение на временное проживание или вид на жительство, представление документа, свидетельствующего о дате и месте рождения такого лица, не требуется. В случае представления в качестве документа, удостоверяющего личность, документа, выданного иностранным государством и признаваемого в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства, или иного документа, предусмотренного федеральным законом или признаваемого в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства, представление документа, свидетельствующего о дате и месте рождения такого лица без гражданства, зависит от указания соответствующих сведений в представленном документе, удостоверяющем личность. Но опять же по общему правилу сведения о дате и месте рождения указываются практически во всех документах, удостоверяющих личность. -------------------------------<1> БНА ФОИВ. 2003. N 33. <2> Постановление Правительства РФ от 1 ноября 2002 г. N 794 "Об утверждении Положения о выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства вида на жительство" // СЗ РФ. 2002. N 45. Ст. 4520. Для иностранных граждан и лиц без гражданства требуется представление также копии документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, а также главы крестьянского (фермерского) хозяйства временно или постоянно проживать на территории России. Такими документами, как мы уже указывали, являются разрешение на временное проживание и вид на жительство соответственно. Для регистрирующего органа необходимо удостоверение и факта места жительства физического лица. Если в представленном документе, удостоверяющем личность, и документе, подтверждающем право постоянно или временно проживать на территории России, отсутствуют соответствующие сведения об адресе, то в регистрирующий орган необходимо также представить подлинник или копию документа, подтверждающего в установленном законодательством РФ порядке адрес места жительства физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, а также главы крестьянского (фермерского) хозяйства. Таким документом может выступать, например, документ, выданный жилищно-эксплуатационными организациями и соответствующим образом заверенный. Но, как и в описанном выше случае, сведения о месте жительства указываются во многих документах, удостоверяющих личность, в том числе и в паспорте гражданина РФ, разрешении на временное проживание и виде на жительство. Поэтому,

90

прежде чем нести в регистрирующий орган документ, подтверждающий адрес места жительства, нужно внимательно просмотреть уже имеющиеся документы. Для всех случаев регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя и создания крестьянского (фермерского) хозяйства в регистрирующий орган необходимо представить документ об оплате государственной пошлины. Все правила уплаты государственной пошлины соответствуют правилам уплаты пошлины для регистрации юридических лиц. Разница состоит лишь в том, что размер такой государственной пошлины составляет 400 руб. Еще одним документом, необходимым для регистрирующего органа при государственной регистрации несовершеннолетнего физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, а также при регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства, если его главой выступает несовершеннолетний, является документ, подтверждающий право несовершеннолетнего на предпринимательскую деятельность. Таковыми документами, в зависимости от основания такого правомочия, являются: а) в случае желания заниматься предпринимательской деятельностью на основе согласия родителей, усыновителей или попечителя - нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя на осуществление предпринимательской деятельности несовершеннолетним; б) в случае обретения дееспособности вследствие вступления в брак в несовершеннолетнем возрасте - копия свидетельства о заключении брака; в) в случае обретения дееспособности вследствие принятия соответствующего решения органом опеки и попечительства - копия решения органа опеки и попечительства; г) в случае обретения дееспособности вследствие признания судом - копия решения суда. В случае создания крестьянского (фермерского) хозяйства несколькими лицами им необходимо заключить между собой соглашение. Необходимость представления такого документа в регистрирующий орган достаточно четко не определена. Нет ясности и в комментирующей литературе <1>. Согласно одной точке зрения, представлять соглашение нет необходимости, потому что это хотя и исходит из заявления, но не закреплено в законодательстве о регистрации индивидуальных предпринимателей. Но, с другой стороны, представление этого документа необходимо, так как он оформляет внутреннюю организацию хозяйства, что по аналогии с учредительными документами юридического лица важно для регистрирующего органа. Таким образом, можно говорить о пробеле в законодательстве. Основываясь на этом, мы считаем, что целесообразнее было бы представить в регистрирующий орган соглашение о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, тем более что представление лишних документов не противоречит Закону. -------------------------------<1> Например, нет соответствия между следующими работами: Комментарий к Федеральному закону "О крестьянском (фермерском) хозяйстве" / Под ред. М.Ю. Тихомирова. М.: Изд-во Тихомирова М.Ю., 2004 (комментарий к статье 5); Гусева Т.А., Панкратов В.В. Особенности нового порядка государственной регистрации индивидуальных предпринимателей, а также крестьянских (фермерских) хозяйств // Судебно-арбитражная практика Московского региона. Вопросы правоприменения. 2004. N 2. Соглашение обязательно должно содержать сведения: о членах фермерского хозяйства; о признании главой фермерского хозяйства одного из членов этого хозяйства, о полномочиях главы фермерского хозяйства и порядке управления фермерским хозяйством; о правах и обязанностях членов фермерского хозяйства; о порядке формирования имущества фермерского хозяйства, порядке владения, пользования, распоряжения этим имуществом; о порядке принятия в члены фермерского хозяйства и порядке выхода из членов фермерского хозяйства; о порядке распределения полученных от деятельности фермерского хозяйства плодов, продукции и доходов. Соглашение подписывается всеми членами фермерского хозяйства. Таким образом, намечается близкое сходство соглашения о создании фермерского хозяйства с учредительным договором юридического лица. Отсутствие в соглашении каких-либо из перечисленных сведений является основанием для принятия регистрирующим органом решения об отказе в регистрации такого фермерского хозяйства из-за непредставления необходимых документов (подп. "а" п. 1 ст. 23 Закона). Место подачи указанных документов и сроки регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя и, следовательно, крестьянского (фермерского) хозяйства определяются общим порядком (см. комментарии к ст. 8 и 9). В отношении государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства необходимо выделить следующие особенности. Как мы уже указали, порядок регистрации фермерского хозяйства определяется порядком регистрации индивидуального предпринимателя, следовательно, должен быть аналогичен ему. Этому, в частности, соответствует внесение

91

сведений о крестьянском (фермерском) хозяйстве не в специальный государственный реестр, а в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей. Но вместе с тем имеются и отличительные моменты. Так, кроме форм заявлений о регистрации разнится и форма свидетельств о государственной регистрации фермерского хозяйства и индивидуального предпринимателя. Если форма второго утверждена Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г., то форма свидетельства о государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства утверждена в приложении 6 к Приказу МНС России от 3 декабря 2003 г. Статья 22.2. Порядок внесения изменений в сведения об индивидуальном предпринимателе, содержащиеся в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей Комментарий к статье 22.2 По окончании процедуры государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (крестьянского (фермерского) хозяйства) регистрирующий орган вносит в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей соответствующие записи, в результате чего регистрация считается завершенной. Содержание сведений государственного реестра состоит из таких сведений, как, например, фамилия, имя, отчество, пол, место жительства индивидуального предпринимателя (главы фермерского хозяйства), данные документа, удостоверяющего его личность, и др., т.е. таких сведений, которые могут в течение жизни не раз меняться. Например, паспорт гражданина РФ меняется при достижении гражданином 20 и 45 лет. Не исключена и смена места жительства, смена пола и другие подобные действия, каждое из которых делает сведения государственного реестра устаревшими. Поэтому, чтобы индивидуальному предпринимателю (фермерскому хозяйству) не приходилось постоянно переоформлять свой статус (т.е. регистрировать прекращение деятельности, а затем снова регистрироваться в качестве предпринимателя), Закон определил дополнительный факт, подлежащий регистрации, - внесение изменений в сведения об индивидуальном предпринимателе (в сведения о главе крестьянского (фермерского) хозяйства), содержащиеся в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей. Этот же факт служит основанием и для регистрации изменений в реестре в связи с наличием в нем ошибочных сведений об индивидуальном предпринимателе (главе фермерского хозяйства) (например, неверно указан номер квартиры адреса места жительства). Важно отметить, что инициирование соответствующей регистрации не только право индивидуального предпринимателя (главы фермерского хозяйства), но и его обязанность, т.е. при изменении соответствующих сведений индивидуальный предприниматель (глава фермерского хозяйства) должен незамедлительно обратиться в регистрирующий орган с соответствующими документами. Для внесения подобных изменений индивидуальному предпринимателю от своего имени необходимо подать в регистрирующий орган всего два документа: 1) заявление о внесении в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей изменений; 2) копию документа, подтверждающего изменение ранее внесенных в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей сведений об индивидуальном предпринимателе. Что касается документов, необходимых для регистрации внесения изменений в сведения о главе крестьянского (фермерского) хозяйства, содержащихся в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, то к ним относятся: 1) заявление о внесении в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей сведений о главе крестьянского (фермерского) хозяйства; 2) копия документа, подтверждающего изменение ранее внесенных в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей сведений о главе крестьянского (фермерского) хозяйства. Но помимо вышеперечисленных документов, необходимых для регистрации фермерского хозяйства, к их списку следует отнести и новую редакцию соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства или вносимые в него изменения. Данная необходимость имеется только в том случае, если хозяйство создано несколькими лицами. Вместе с тем подчеркнем, что данная позиция в Законе и науке не однозначна. Вопросы начинаются с того, необходимо ли вообще понимать соглашение как значимый для регистрирующего органа документ. Закон в числе документов, представляемых на регистрацию индивидуального предпринимателя, не указывает соглашения, но форма заявления о создании фермерского хозяйства это косвенно признает. Необходимо ориентироваться на ту точку зрения, согласно которой регистрирующий орган должен требовать представления такого документа при создании хозяйства. А исходя из того, что соглашение - это своего рода "учредительный документ" фермерского хозяйства, при внесении изменений в государственный реестр он тоже должен быть надлежащим образом изменен (так как

92

также содержит сведения, имеющиеся в реестре). Таким образом, было бы целесообразно (хотя и необязательно) представить в регистрирующий орган либо соглашение в новой редакции (с учетом вносимых изменений), либо сами изменения с указанием места соглашения, куда они вносятся. Форма заявления о внесении в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей изменений, касающихся сведений об индивидуальном предпринимателе, содержится в приложении 19 к Постановлению Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439. Заявление состоит из основной части и приложений. Приложения представляют собой бланки, куда вносятся измененные сведения. Они составлены таким образом, что каждый лист приложения отображает однородные сведения. При заполнении приложений необходимо иметь в виду, что такая необходимость появляется только в том случае, если заявитель вносит изменения именно в сведения, указанные в приложении. Например, изменение места жительства индивидуального предпринимателя требует заполнения только основной части заявления и листа В приложения, а остальные листы можно вообще не представлять. Рассмотрим еще более конкретную ситуацию: изменению подлежит лишь номер квартиры адреса места жительства. В таком случае в регистрирующий орган представляется основная часть и лист В приложения заявления. Но в листе В заполняется лишь графа 1.9 "квартира (офис)"; в остальных графах ставится прочерк. Форма заявления о внесении в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей сведений о главе крестьянского (фермерского) хозяйства содержится в приложении 2 к Приказу МНС России от 3 декабря 2003 г. Правила заполнения такого документа аналогичны правилам, указанным в отношении заявления о внесении изменений в сведения об индивидуальном предпринимателе. Помимо заявления в регистрирующий орган необходимо представить также копию документа, подтверждающего изменение ранее внесенных в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей изменений. Например, в случае изменения паспортных данных гражданина РФ в качестве такого документа следует представить копию паспорта. В случае изменения места жительства - документ на новое место жительство и т.п. При этом верность копии может быть засвидетельствована либо в нотариальном порядке, либо должностными лицами регистрирующего органа, но в последнем случае вместе с копией необходимо представить и подлинник соответствующего документа, который возвращается заявителю при выдаче регистрирующим органом расписки в получении документов. Особенно следует обратить внимание на такую особенность регистрации изменений, как отсутствие документа, подтверждающего уплату государственной пошлины. За такого рода регистрацию государственная пошлина не взимается. Порядок такой государственной регистрации осуществляется по изложенному выше общему правилу (см. комментарии к ст. 8 и 9 Закона). Возможна проблемная ситуация с определением регистрирующего органа в связи с изменением места жительства индивидуального предпринимателя (главы фермерского хозяйства). Законом в этом случае четко определено, что при наличии такой ситуации документы подаются в регистрирующий орган по "старому" адресу, где и происходит процедура регистрации. А затем уже этот регистрирующий орган обязан передать регистрационное дело индивидуального предпринимателя (фермерского хозяйства) в регистрирующий орган по "новому" адресу. Статья 22.3. Порядок государственной регистрации при прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя Комментарий к статье 22.3 Юридическим фактом, требующим государственной регистрации, является и прекращение физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя и, соответственно, прекращение деятельности крестьянского (фермерского) хозяйства. По аналогии с прекращением деятельности юридического лица, прекращение деятельности индивидуального предпринимателя (фермерского хозяйства) может также быть как добровольным, т.е. совершенным по воле самого предпринимателя, так и принудительным, т.е. совершенным без учета его воли. Принудительное прекращение деятельности индивидуального предпринимателя возможно исключительно в следующих случаях: 1) смерть индивидуального предпринимателя; 2) несостоятельность (банкротство) индивидуального предпринимателя; 3) принятие судом решения о принудительном прекращении деятельности индивидуального предпринимателя;

93

4) принятие судом приговора, постановления или определения, в связи с которым индивидуальному предпринимателю назначено наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок; 5) аннулирование документа, подтверждающего право данного лица постоянно или временно проживать на территории России; 6) окончание срока действия документа, подтверждающего право данного лица постоянно или временно проживать на территории России. Что касается оснований прекращения деятельности крестьянского (фермерского) хозяйства, то, в отличие от индивидуального предпринимательства, этот вопрос урегулирован специальным законом - Федеральным законом "О крестьянском (фермерском) хозяйстве" (ст. 21), в котором приводятся следующие основания: 1) единогласное решение членов хозяйства о прекращении деятельности; 2) отсутствие всех членов хозяйства или их наследников, желающих продолжить деятельность хозяйства; 3) несостоятельность (банкротство) хозяйства; 4) создание на базе имущества хозяйства производственного кооператива или хозяйственного товарищества; 5) соответствующее решение суда. Соответственно, из этого последнего перечня можно выделить пункты 1 и 4 как основания добровольного прекращения деятельности (по воле участников) и пункты 2, 3 и 5 как основания принудительного прекращения деятельности хозяйства (т.е. без воли его участников). Законодательно не оформлена процедура принятия членами фермерского хозяйства решения о прекращении своей деятельности. Поэтому она может быть произвольной, но должна объективно отражать волю его участников. Что касается прекращения деятельности хозяйства в связи с созданием на базе его имущества производственного кооператива или хозяйственного товарищества, то эти организационно-правовые формы юридических лиц наиболее близко схожи со статусом крестьянского (фермерского) хозяйства: все они основаны на особых, доверительных отношениях его участников, где большое значение придается как трудовым, так и личным качествам каждого члена хозяйства <1>. Поэтому Законом и предусматривается такое основание, как наиболее вероятное и часто встречаемое на практике. При этом данная смена статуса не будет являться реорганизацией (преемственность прав и обязанностей, в том числе и имущества, от одного субъекта к другому), так как последняя возможна только среди юридических лиц (согласно ст. 57 ГК РФ юридическое лицо реорганизуется в юридическое лицо), а согласно п. 3 ст. 1 Закона о крестьянском (фермерском) хозяйстве крестьянское (фермерское) хозяйство юридическим лицом не является. Соответственно, чтобы произвести смену статуса хозяйству необходимо зарегистрировать прекращение своей деятельности, а затем подавать документы на регистрацию создания на базе своего имущества либо производственного кооператива, либо хозяйственного товарищества (по существу, по этому порядку хозяйство может зарегистрироваться в любую организационно-правовую форму, а не только в производственный кооператив или хозяйственное товарищество). Иных правил (порядка) такой смены законодательством не предусмотрено. Хотя, на наш взгляд, законодатель намеренно ввел понятие смены статуса для более упрощенного ее порядка, но реализовать эти идеи до конца почему-то не удалось. -------------------------------<1> См.: Комментарий к Федеральному закону "О крестьянском (фермерском) хозяйстве" / Под ред. М.Ю. Тихомирова. М.: Изд-во Тихомирова М.Ю., 2004 (комментарий к ст. 14). Особое внимание следует уделить рассмотрению предпосылок, которые приводят к принудительному прекращению деятельности индивидуального предпринимателя и принудительному прекращению крестьянского (фермерского) хозяйства. Итак, первое обстоятельство, которое указано в нормах комментируемой статьи Закона в качестве основания для принудительного прекращения деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, - смерть данного лица (п. 2). При этом необходимо понимать, что смерть (в юридическом смысле) может быть как биологической (т.е. очевидной), так и предположительной. Если в первом случае явственно можно определить наступление смерти (проще говоря, наличествует тело умершего), то во втором случае человек признается умершим предположительно, т.е. данный факт презюмируется. В случае биологической (очевидной) смерти в орган записи актов гражданского состояния в течение трех дней со дня наступления смерти или со дня обнаружения тела умершего уполномоченными субъектами (ст. 66 Федерального закона "Об актах гражданского состояния") устно или письменно направляется заявление о смерти. Основанием для признания лица биологически умершим и, как следствие, для регистрации биологической смерти является наличие следующих документов: документ о смерти, выданный медицинской организацией или

94

частнопрактикующим врачом; вступившее в законную силу решение суда об установлении факта смерти; документ, выданный компетентными органами, о факте смерти лица, необоснованно репрессированного и впоследствии реабилитированного на основании Закона о реабилитации жертв политических репрессий. На основании представленных данных орган записи актов гражданского состояния вносит соответствующую запись в книгу записей гражданского состояния и выдает свидетельство о смерти. Несколько иной порядок предусмотрен для признания предположительной смерти физического лица. В отличие от биологической смерти, которая достоверно устанавливается уполномоченными органами, о гипотетической смерти делается лишь предположение. Иными словами, когда с точностью нельзя установить факт смерти лица, но на это указывают убедительные факты, суд может принять решение о признании лица умершим, что и выражается в юридическом признании гипотетической смерти лица, т.е. со дня принятия соответствующего решения юридически данный человек не существует, в то время как биологически он и может еще существовать. Данная презумпция (предположение о смерти) существует для того, чтобы вызвать правовые последствия смерти данного лица (например, расторгнуть брак в упрощенном порядке, поделить оставшееся имущество умершего и т.п.), основываясь на данных, веско (но не достоверно) свидетельствующих о предполагаемой смерти лица. Однако в силу того, что устанавливается лишь предположение о смерти лица, а не сам факт смерти, в тех исключительных случаях, когда гражданин, объявленный умершим, фактически (биологически) жив, решение суда ни в коей мере не повлияет на его правоспособность. Если же гражданин действительно умер, то его правоспособность прекращается в силу естественной смерти независимо от того, когда будет вынесено решение суда об объявлении его умершим <1>. -------------------------------<1> См.: Гражданское право / Под ред. Е.А. Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2004. Т. 1. Гл. 6. Безусловно, что законом должны быть императивно закреплены данные (юридические факты), служащие достаточным основанием для предположения о смерти лица. К ним, согласно п. 1 ст. 45 ГК РФ, относятся: 1) в месте жительства лица (гражданина РФ) нет сведений о месте его пребывания в течение пяти лет; 2) в случае если о лице, пропавшем без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью (например, при цунами, наводнении или иной ситуации) или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая (например, авиакатастрофа), нет сведений о месте его пребывания в течение шести месяцев; 3) в случае если о военнослужащем или ином гражданине, пропавшем без вести в связи с военными действиями, нет сведений о месте его пребывания в течение двух лет со дня окончания военных действий. При наличии любого из указанных фактов заинтересованное лицо может обратиться в суд с заявлением об объявлении гражданина умершим. На основании заявления и иных процессуальных действий (ст. 278 Гражданского процессуального кодекса РФ) суд выносит решение об объявлении гражданина умершим. Одним из последствий принятия такого решения является и прекращение деятельности данного лица в качестве индивидуального предпринимателя. В случае смерти индивидуального предпринимателя его государственная регистрация утрачивает силу с момента смерти (либо с момента биологической смерти, либо с момента объявления физического лица умершим). Многим схоже с указанным основанием прекращения деятельности индивидуального предпринимателя такое основание прекращения фермерского хозяйства, как отсутствие всех членов хозяйства или их наследников, желающих продолжить деятельность хозяйства. Но, принимая во внимание особенный статус крестьянского (фермерского) хозяйства, несколько отличного от индивидуального предпринимательства (главным образом количеством участников), следует дать некоторые комментарии. Так, смерть главы крестьянского (фермерского) хозяйства (как биологическая, так и объявление судом умершим) может служить основанием принудительного прекращения деятельности хозяйства только в том случае, если оно образовано одним лицом. В противном случае, т.е. если хозяйство создано несколькими лицами, смерть главы фермерского хозяйства не может вызвать принудительного прекращения деятельности всего хозяйства. В данном случае производится процедура государственной регистрации изменений, вносимых в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей, в отношении сведений о главе крестьянского (фермерского) хозяйства, т.е. регистрация его смены. Прекращение деятельности всего хозяйства в описанном случае возможно лишь по добровольной воле его членов. Фермерское хозяйство может сохранить свое существование и даже в случае смерти всех членов хозяйства. Это возможно при наследовании членства наследниками умерших членов. Если

95

соответствующая воля наследников выражена не будет, фермерское хозяйство подлежит прекращению по правилам, касающимся смерти индивидуального предпринимателя. Вторым основанием для прекращения деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя без его воли является признание его несостоятельным (банкротом). По аналогии с признанием несостоятельным (банкротом) юридического лица, основанием для такого решения является неспособность индивидуального предпринимателя удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества (ст. 3 и ст. 214 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"). При этом в соответствии с п. 2 ст. 6 Закона о банкротстве дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, если требования к должнику-гражданину составляют в сумме не менее 10 тыс. руб. По аналогии с юридическими лицами, правом подачи в арбитражный суд заявления о признании индивидуального предпринимателя банкротом наделены, во-первых, сам должник, вовторых, конкурсный кредитор (или кредиторы), требования которого связаны с обязательствами при осуществлении предпринимательской деятельности, и, в-третьих, уполномоченные органы. На основании представленных данных арбитражный суд принимает решение о признании индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства. С момента принятия такого решения утрачивает силу государственная регистрация такого лица в качестве индивидуального предпринимателя. С этого же момента аннулируются и выданные ему лицензии на осуществление отдельных видов предпринимательской деятельности. Однако сама регистрация прекращения деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя производится только на основе решения арбитражного суда о завершении процедуры банкротства индивидуального предпринимателя. Признание крестьянского (фермерского) хозяйства несостоятельным (банкротом) также имеет свою особенную процедуру, которая регламентируется параграфом 3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (ст. 217 - 223). Согласно ст. 3 и 217 этого Закона основанием признания главы крестьянского (фермерского) хозяйства банкротом является "его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и исполнить обязанность по уплате обязательных платежей", если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего хозяйству имущества. Заявление в арбитражный суд могут подать как сам должник - глава фермерского хозяйства (с обязательным наличием письменного согласия всех членов хозяйства и иных необходимых документов), так и конкурсные кредиторы и уполномоченные органы. Получив необходимые документы, направленные кредиторами или уполномоченными государственными органами, арбитражный суд принимает решение о введении в отношении фермерского хозяйства наблюдения в целях предупреждения необоснованной подачи заявления о банкротстве хозяйства. В целях удовлетворения требований кредиторов без банкротства фермерского хозяйства арбитражный суд может принять решения о введении таких стадий банкротства, как наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление. Если же эти предупредительные стадии не помогли, арбитражный суд принимает решение о признании крестьянского (фермерского) хозяйства банкротом и открытии конкурсного производства, целью которого является соразмерное удовлетворение требований кредиторов. Правовое регулирование данной стадии определяется гл. VII и ст. 221 и 222 Закона о банкротстве. С момента принятия решения о признании фермерского хозяйства банкротом и об открытии конкурсного производства государственная регистрация главы этого хозяйства в качестве индивидуального предпринимателя утрачивает силу. Основанием такого действия является копия соответствующего решения, направленная арбитражным судом в регистрирующий орган. Вместе с тем основанием для регистрации прекращения фермерского хозяйства является принятое арбитражным судом решение о завершении процедуры банкротства. Следующим основанием является прекращение физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя в принудительном порядке по решению суда. Основанием для такого решения может послужить, например, обращение регистрирующего органа в суд в случае неоднократных либо грубых нарушений физическим лицом - индивидуальным предпринимателем законов или иных нормативных правовых актов, регулирующих отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией индивидуальных предпринимателей (п. 3 ст. 25 Закона). Государственная регистрация деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя утрачивает силу с момента вступления в силу соответствующего решения суда. Аналогичное основание возможно и для прекращения деятельности крестьянского (фермерского) хозяйства.

96

Еще одним основанием Закон предусматривает принятие судом общей юрисдикции приговора, постановления или решения, в связи с которыми индивидуальному предпринимателю (членам фермерского хозяйства) назначено наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок. Данный вид наказания является по своему характеру уголовно-правовым и, следовательно, назначается за совершение уголовных правонарушений (преступлений). Согласно ч. 2 ст. 45 Уголовного кодекса РФ лишение права заниматься определенной деятельностью (в рассматриваемом случае - лишение права заниматься предпринимательской деятельностью) назначается на срок от одного года до пяти лет (если это наказание является основным, т.е. применяется к индивидуальному предпринимателю без иных наказаний) и на срок от шести месяцев до трех лет (если назначается вкупе с другим наказанием, т.е. выступает дополнительным видом наказания). Данный вид наказания применяется только в том случае, если соответствующая санкция предусмотрена нормами Особенной части Уголовного кодекса РФ (например, ч. 2, 3 и 4 ст. 183, ч. 1 и 2 ст. 189, ч. 1 ст. 194, ст. 199.2 и др.). Государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя и государственная регистрация крестьянского (фермерского) хозяйства утрачивают силу с момента принятия судом соответствующего решения. Последним основанием, достаточным для признания прекращения деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя без учета его воли, является аннулирование или окончание срока действия документа, подтверждающего право данного лица постоянно или временно проживать на территории России. Окончание срока указанных документов наступает с истечением срока, на который этот документ был выдан, при этом физическое лицо не стало его продлять либо органы внутренних дел отказали в таком продлении. Как уже указывалось ранее, разрешение на временное проживание выдается на три года, а вид на жительство - на пять лет. Аннулирование документа, подтверждающего право данного лица постоянно или временно проживать на территории России, осуществляется только при наличии законодательно оговоренных оснований, которые по своему объему и содержанию совпадают с основаниями, достаточными для принятия решения об отказе в продлении такого документа. Так, основаниями для отказа в продлении и аннулирования разрешения на временное проживание иностранного гражданина или лица без гражданства в РФ (документа, подтверждающего право на временное проживание на территории России) в соответствии со ст. 7 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" являются следующие случаи: 1) если это лицо (иностранный гражданин или лицо без гражданства) выступает за насильственное изменение основ конституционного строя РФ, иными действиями создает угрозу безопасности РФ или граждан РФ; 2) если это лицо финансирует, планирует террористические (экстремистские) акты, оказывает содействие в совершении таких актов или совершает их, а также иными действиями поддерживает террористическую (экстремистскую) деятельность; 3) если лицо в течение пяти лет, предшествовавших дню подачи заявления о выдаче разрешения на временное проживание, подвергалось административному выдворению за пределы РФ либо депортации; 4) если это лицо представило поддельные или подложные документы либо сообщило о себе заведомо ложные сведения; 5) если это лицо осуждено вступившим в законную силу приговором суда за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления либо преступления, рецидив которого признан опасным; 6) если это лицо имеет непогашенную или неснятую судимость за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления на территории РФ либо за ее пределами, признаваемого таковым в соответствии с федеральным законом; 7) если это лицо неоднократно (два и более раза) в течение одного года привлекалось к административной ответственности за нарушение законодательства РФ в части обеспечения режима пребывания (проживания) иностранных граждан в РФ; 8) если это лицо не может представить доказательств возможности содержать себя и членов своей семьи в РФ в пределах прожиточного минимума, не прибегая к помощи государства, за исключением случая, если иностранный гражданин признан нетрудоспособным; 9) если это лицо по истечении трех лет со дня въезда не имеет в РФ жилого помещения на основаниях, предусмотренных законодательством РФ; 10) если это лицо выехало из РФ в иностранное государство для постоянного проживания; 11) если это лицо находится за пределами РФ более шести месяцев; 12) если это лицо заключило брак с гражданином РФ, послуживший основанием для получения разрешения на временное проживание, и этот брак признан судом недействительным; 13) если это лицо является больным наркоманией, либо не имеет сертификата об отсутствии у него заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции), либо

97

страдает одним из инфекционных заболеваний, которые представляют опасность для окружающих. Соответствующее решение органами внутренних дел принимается при получении письменной информации от органов безопасности, службы судебных приставов, налоговых органов, органов социального обеспечения, органов здравоохранения РФ, подразделений по делам милиции МВД, ГУВД, УВД субъектов РФ и других заинтересованных органов о совершении иностранными гражданами и лицами без гражданства перечисленных выше действий. Принятое решение объявляется иностранному гражданину (лицу без гражданства) под личную подпись в течение трех дней и вручается уведомление о необходимости выезда из России в течение 15 дней со дня принятия решения. В документе, удостоверяющем личность иностранного гражданина (лица без гражданства), проставляется отметка об аннулировании разрешения. Разрешение на временное проживание, оформленное в виде отдельного документа, изымается. Основаниями для отказа в продлении и аннулирования ранее выданного вида на жительство (документа, подтверждающего право на постоянное проживание на территории России) являются аналогичные ситуации. Процедура принятия органами внутренних дел решения и выдачи иностранному лицу или лицу без гражданства уведомления также аналогична. Что касается граждан РФ, то им не может быть отказано в месте жительства и не может быть аннулирован документ, подтверждающий их право на постоянное проживание в РФ, т.е. документ, подтверждающий гражданство РФ (паспорт гражданина РФ). Рассмотренное основание с полным правом можно применить и в отношении прекращения деятельности крестьянского (фермерского) хозяйства. При этом следует учитывать, что оно может быть актуально только в том случае, если соответствующее решение органов внутренних дел вынесено всем членам хозяйства. Таким образом, государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя и государственная регистрация крестьянского (фермерского) хозяйства утрачивают силу с момента принятия органами внутренних дел решения об аннулировании соответствующего документа или с момента окончания срока его действия (п. 11 комментируемой статьи). В отличие от регистрации принудительной ликвидации юридического лица, где заявителями вправе выступать только ликвидационная комиссия (ликвидатор) и конкурсный управляющий, круг лиц, уполномоченных представлять документы для государственной регистрации принудительного прекращения деятельности индивидуального предпринимателя, несколько шире. Ими могут быть: 1) арбитражный суд - в случаях признания индивидуального предпринимателя (главы фермерского хозяйства) несостоятельным (банкротом); прекращения деятельности индивидуального предпринимателя (фермерского хозяйства) в принудительном порядке (например, за неуплату налогов, совершение иных правонарушений в предпринимательской деятельности, влекущих принудительное прекращение деятельности); 2) суд общей юрисдикции - в случае вступления в силу приговора суда, которым индивидуальному предпринимателю (членам фермерского хозяйства) назначается наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок; 3) органы, осуществляющие государственную регистрацию актов гражданского состояния, - в случае смерти индивидуального предпринимателя (членов фермерского хозяйства); 4) органы, осуществляющие регистрацию физических лиц по месту жительства (органы внутренних дел), - в случаях аннулирования или окончания срока действия документа, подтверждающего право индивидуального предпринимателя (членов фермерского хозяйства) временно или постоянно проживать на территории России. При добровольном прекращении деятельности в качестве индивидуального предпринимателя заявителем выступает лично индивидуальный предприниматель. При добровольном прекращении деятельности крестьянского (фермерского) хозяйства заявителем выступает глава этого хозяйства. В случае добровольного прекращения деятельности в качестве индивидуального предпринимателя либо добровольного прекращения деятельности крестьянского (фермерского) хозяйства заявители должны подготовить и представить от своего имени в регистрирующий орган следующие документы: 1) соответствующее заявление о прекращении деятельности; 2) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины; 3) документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда Российской Федерации сведений в соответствии с подп. 1 - 8 п. 2 ст. 6 и п. 2 ст. 11 Федерального закона "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования".

98

Форма заявления о прекращении деятельности в качестве индивидуального предпринимателя имеется в приложении 20 к Постановлению Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439. Форма заявления о государственной регистрации прекращения крестьянского (фермерского) хозяйства помещена в приложении 3 к Приказу МНС России от 3 декабря 2003 г. При этом МНС России в письме от 24 марта 2004 г. постановило регистрирующим органам отказывать в регистрации прекращения крестьянского (фермерского) хозяйства в том случае, если к заявлению не будет приложено решение членов хозяйства, свидетельствующее о выражении соответствующей воли всеми членами фермерского хозяйства. Документ об уплате государственной пошлины оформляется по правилам, применимым к документу об уплате государственной пошлины за регистрацию юридического лица (см. комментарий к ст. 12). Если имеет место принудительное прекращение деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (фермерского хозяйства), то для регистрации такого факта заявителям в регистрирующий орган необходимо представить следующие документы: 1) в случае смерти индивидуального предпринимателя (всех членов фермерского хозяйства) - в течение 10 дней со дня завершения регистрации смерти органы записи актов гражданского состояния должны передать в регистрирующий орган свидетельство о смерти (ч. 3 ст. 85 Налогового кодекса РФ, ст. 64 - 68 Федерального закона от 15 ноября 1997 г. N 143-ФЗ "Об актах гражданского состояния" <1>); -------------------------------<1> СЗ РФ. 1997. N 47. Ст. 5340. 2) в случае прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя (фермерского хозяйства) в принудительном порядке по решению суда - в течение пятидневного срока копия соответствующего решения суда должна быть арбитражным судом направлена заказным письмом с уведомлением о вручении (или с вручением под расписку) в регистрирующий орган (ст. 177 Арбитражного процессуального кодекса РФ); 3) в случае признания индивидуального предпринимателя (фермерского хозяйства) несостоятельным (банкротом) - арбитражный суд в течение пяти дней направляет в регистрирующий орган копию соответствующего решения (п. 3 ст. 216 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", ст. 177 Арбитражного процессуального кодекса РФ); 4) в случае принятия судом общей юрисдикции приговора, постановления или решения, в связи с которыми индивидуальному предпринимателю (всем членам фермерского хозяйства) назначено наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок, - в течение пяти дней в регистрирующий орган представляется копия соответствующего приговора, постановления или определения суда (п. 8 Постановления Правительства РФ от 16 октября 2003 г. N 630 "О Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, Правилах хранения в Единых государственных реестрах юридических лиц и индивидуальных предпринимателей документов (сведений) и передачи их на постоянное хранение в государственные архивы, а также о внесении изменений и дополнений в Постановления Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 г. N 438 и 439" <1>); -------------------------------<1> СЗ РФ. 2003. N 43. Ст. 4238. 5) в случае прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя (всех членов фермерского хозяйства) в связи с аннулированием или окончанием срока действия документа, подтверждающего право данного лица постоянно или временно проживать на территории России, - в течение пяти дней органы внутренних дел (ПВУ МВД, ГУВД, УВД) направляют в регистрирующий орган копию соответствующего заключения (ст. 7, 9 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", Приказ МВД России от 14 апреля 2003 г. N 250, п. 9 Постановления Правительства РФ от 16 октября 2003 г. N 630). Уплата государственной пошлины в случаях принудительного прекращения деятельности индивидуального предпринимателя (фермерского хозяйства) не предусматривается. Глава VIII. ОТКАЗ В ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ, ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ ПОРЯДКА ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ Статья 23. Отказ в государственной регистрации Комментарий к статье 23

99

По результатам формальной проверки представленных от имени заявителя документов регистрирующий орган может принять и решение об отказе в государственной регистрации юридического лица. При этом если решение о государственной регистрации (как основание для внесения записи в государственный реестр) принимается лишь при условии, что в документах не выявлено никаких изъянов, то решение об отказе в такой регистрации принимается при противоположной ситуации - когда в документах обнаружены предусмотренные в Законе неточности. Особенно следует обратить внимание именно на обязанность регистрирующего органа отказать в регистрации, а не на его правомочие в этом вопросе. С введением в юридическую силу комментируемого Закона кардинальные изменения коснулись и этого субинститута. Закон совершенно иначе, по сравнению с действовавшим ранее законодательством, сформулировал основания для такого отказа. Согласно ч. 1 ст. 35 действовавшего ранее Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" отказ в государственной регистрации предприятия был возможен, во-первых, в случае нарушения порядка создания предприятия и, во-вторых, в случае несоответствия учредительных документов требованиям законодательства РСФСР. Действующее законодательство, в силу усиления формализации процедуры регистрации, отказалось от такой формулировки и совершенно иначе закрепило основания для принятия регистрирующим органом соответствующего решения. Согласно общей норме, закрепленной в абз. 2 п. 1 ст. 51 ГК РФ, "отказ в государственной регистрации юридического лица допускается только в случаях, установленных законом". Для большинства видов юридических лиц таким законом и является комментируемый Закон. В соответствии с первоначальной редакцией его ст. 23 отказ в государственной регистрации допускался в случае: а) непредставления определенных комментируемым Законом необходимых для государственной регистрации документов; б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган. Федеральным законом от 23 июня 2003 г. N 76-ФЗ ст. 23 была дополнена пунктом "в", который увеличил этот список еще на несколько оснований: а) если производится государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица; б) если производится государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает ликвидируемое юридическое лицо; в) если производится государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате реорганизации ликвидируемого юридического лица. Рассмотрим указанные выше основания для отказа подробнее. 1. Закон обязывает заявителя представить одновременно все документы, необходимые для совершения регистрационных действий. Для регистрации каждого объекта (например, юридического лица при создании, ликвидации и т.д.) законом определяется исчерпывающий перечень таких документов. В случае если заявитель этой обязанности не исполнил, а именно не представил этих документов или представил не полный их перечень (при этом допускается представление лишних документов), то регистрирующий орган обязан принять решение об отказе в государственной регистрации. 2. Второе основание, имеющее последствием отказ в регистрации, связано с неправильным определением заявителем места подачи документов на регистрацию. В данном случае ошибка может быть двух типов: если заявитель неправильно определил территориальную подведомственность регистрирующего органа и если заявитель перепутал регистрирующие органы с органами, принимающими решение о регистрации некоммерческих и кредитных организаций. В случае обнаружения ошибки неправильно определенный орган не обязан пересылать представленные документы уполномоченному органу. Более того, он обязан принять решение об отказе в регистрации такого юридического лица. 3. Основание для отказа в государственной регистрации юридического лица в случае, если: его учредителем является юридическое лицо, в отношении которого производится процедура ликвидации; производится регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемой коммерческой организации; производится регистрация коммерческой организации, которая возникает в результате реорганизации ликвидируемого юридического лица, указывает на ограниченную правоспособность таких организаций. В силу этого закладывается разумное правило, в соответствии с которым ликвидируемое юридическое лицо не имеет права выступать "основой" другого юридического лица. Важно всегда помнить и иметь в виду положение, закрепленное в п. 2 комментируемой статьи Закона, которое требует, чтобы каждое решение регистрирующего органа об отказе в государственной регистрации содержало в себе хотя бы одно из указанных выше оснований

100

отказа (т.е. было мотивированно). Не допускается отказ в регистрации по основанию, не указанному в законе (абз. 2 п. 1 ст. 51 ГК РФ). В этом отношении очень важным является недопущение отказа в регистрации по основанию нецелесообразности. Последний довольно часто применялся в советское время, когда основой для этого выступала административно-плановая экономика, предполагавшая создание предприятий по намеченному заранее плану (т.е. регламентировалось, какое количество, предположим, юридических лиц следует создать, чтобы производить определенное количество товара, и превышение этого числа государством жестко пресекалось именно по основанию нецелесообразности). Рыночная экономика такого подхода не допускает. Так выглядит буквальное толкование комментируемой статьи. Вместе с тем практическое применение Закона, в том числе и ст. 23, выявило серьезные недостатки в таком регулировании. Чтобы их восполнить, должностные лица регистрирующих органов, а также суды при вынесении решений в большей своей части используют расширительное толкование этой статьи, при этом часто выходя за пределы установленных законодательством ограничений. Примеров обнаружившихся нестыковок ст. 23 нового Закона о регистрации, с одной стороны, и иных нормативных правовых актов, так или иначе затрагивающих институт государственной регистрации юридических лиц, с другой стороны, в российском законодательстве большое количество. Так, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 7 декабря 1996 г. N 1463 "Об использовании в названиях организаций наименований "Россия", "Российская Федерация" (в ред. 26 июля 2004 г.) <1> употребление в наименовании юридических лиц (за исключением политических партий, профессиональных союзов, религиозных объединений, а также общественных объединений, имеющих статус общероссийских) слов "Россия", "Российская Федерация", "российский", "федеральный" и образованных на их основе слов и словосочетаний указывает на их общероссийский статус, что может не совпадать с реальными масштабами деятельности юридического лица, но вводит своих контрагентов в заблуждение. В целях устранения этих недостатков Правительство РФ постановило, что для употребления в названиях юридических лиц указанных слов и словосочетаний необходимо наличие соответствующих разрешающих актов Президента РФ или Правительства РФ. Исходя из этого, на регистрирующие органы Постановлением возлагается обязанность по проверке возможности юридического лица использовать в своем наименовании указанные слова и словосочетания. А согласно письму Министерства РФ по налогам и сборам от 27 августа 2004 г. N 09-1-03/3458@ <2> регистрирующие органы "при отсутствии документа, подтверждающего согласованность вопроса об использовании в наименовании юридических лиц слов "Россия", "Российская Федерация", "федеральный" с соответствующим государственным органом, выносят решение об отказе в государственной регистрации". -------------------------------<1> СЗ РФ. 1996. N 51. Ст. 5816. <2> Экономика и жизнь. 2004. N 43. Вместе с тем возникает вопрос: по какому основанию орган, принимающий решение о регистрации юридического лица, сможет в таком случае отказать в регистрации? Аргументированного ответа на этот вопрос не дало и МНС России в данном письме. В нем лишь указывается, что регистрирующие органы должны выносить решения об отказе в государственной регистрации в связи с непредставлением необходимого документа, подтверждающего согласованность вопроса об использовании в наименовании юридических лиц слов "Россия", "Российская Федерация", "федеральный" с соответствующим государственным органом. Исходя из смысла данного письма, можно предположить, что основанием для отказа в регистрации в данном случае является непредставление необходимых для государственной регистрации документов (подп. "а" п. 1 ст. 23 Федерального закона N 129-ФЗ). Но в таком случае возникает коллизия правовых норм Федерального закона N 129-ФЗ, устанавливающих список документов (ст. 12, а также п. 4 ст. 9, согласно которым "регистрирующий орган не вправе требовать представления иных документов кроме документов, установленных настоящим Федеральным законом"), и норм Постановления Правительства РФ от 7 декабря 1996 г. N 1463 и письма МНС России от 27 августа 2004 г. Применяя обозначенное выше правило о юридической силе нормативных правовых актов, регламентирующих институт государственной регистрации юридических лиц, следует сделать вывод, что приоритет нужно отдать нормам Федерального закона N 129-ФЗ. Следовательно, основываясь на формально-юридических началах, следует признать, что регистрирующие органы не вправе требовать от заявителей представления документов, подтверждающих согласованность вопроса об использовании в наименовании юридических лиц слов "Россия", "Российская Федерация", "федеральный" с соответствующим государственным органом.

101

Расширительное толкование комментируемой статьи дано и другими нормативными актами МНС России и его правопреемника - ФНС России: письмом от 26 октября 2004 г. N 09-0-10/4223, предусматривающим отказ вследствие представления в регистрирующий орган заявления, подписанного неуполномоченным лицом, по основанию непредставления необходимых документов; письмом от 27 мая 2005 г. N ЧД-6-09/439, предусматривающим отказ вследствие непредставления в регистрирующий орган документов для государственной регистрации ликвидации юридического лица, подтверждающих завершение всех расчетов с кредиторами (ликвидационный баланс), и при наличии в регистрирующем органе сведений об отсутствии удовлетворения требований кредиторов либо при обнаружении недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица по основанию непредставления необходимых документов и др. Неоднозначная позиция по применению норм, регламентирующих отказ в государственной регистрации, складывается и в судебной практике <1>. -------------------------------<1> См.: Штыка С.А. Заявительная регистрация хозяйствующих субъектов: итоги и перспективы // Корпоративные споры. 2005. N А (октябрь). С. 26 - 29. Многими судебными решениями ст. 23 Закона о регистрации подвергается расширительному толкованию. Так, Постановлением ФАС Московского округа от 27 октября 2005 г. N КГ-А40/9072-05 признан правомерным отказ регистрирующего органа в регистрации общества с ограниченной ответственностью в связи с его ликвидацией. Фактическим основанием для такого решения послужило представление ликвидационного баланса, в котором заявителем были указаны недостоверные сведения. Официальным основанием было названо непредставление ликвидационного баланса. Показательным в этом отношении является и Постановление ФАС Московского округа от 21 октября 2005 г. N КГ-А40/10106-05, которое признало правомерным отказ в государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы, на том основании, что заявление о регистрации было подписано неуполномоченным лицом. Вместе с тем в судебной практике имеются и такие прецеденты, когда суд использует ограничительное толкование комментируемой статьи. В качестве примера можно привести Постановление ФАС Московского округа от 19 января 2005 г. N КГ-А40/12594-04. Судом исследовалась ситуация, когда учредитель общества с ограниченной ответственностью обратился в суд с заявлением о признании недействительным решения инспекции МНС об отказе в государственной регистрации общества. Инспекция МНС при принятии такого решения руководствовалась тем, что при подаче заявления на государственную регистрацию заявитель не представил сведения о видах экономической деятельности, что понималось как непредставление заявления. Суд, опираясь на ст. 12 (закрепляющую список необходимых документов для государственной регистрации создания юридического лица) и подп. "а" п. 1 ст. 23 Закона, а также на расписку в получении всех документов от заявителя общества, выданную инспекцией МНС, пришел к выводу, что в связи с представлением всех необходимых документов решение об отказе в регистрации общества неправомерно. В то же время практике известен и другой прецедент, когда суд, решая подобное дело, вынес совершенно противоположное решение. Так, Постановлением ФАС Московского округа от 26 октября 2005 г. N КГ-А40/10260-05 был признан законным отказ в государственной регистрации в связи с тем, что в ряде документов, представленных на регистрацию, заявителем не был указан основной государственный регистрационный номер. Обосновывая свою точку зрения, суд указал, что "представление ненадлежащим образом оформленных документов означает непредставление в регистрирующий орган документов, необходимых для государственной регистрации юридического лица", что в соответствии с подп. "а" п. 1 ст. 23 Закона является основанием для отказа в государственной регистрации. Можно найти в практике и такие судебные решения, которые соответствуют законодательным ограничениям. Так, Постановлением ФАС Московского округа от 11 апреля 2005 г. N КГ-А41/1311-05 признан незаконным отказ в государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы. Инспекция МНС при вынесении решения руководствовалась тем, что представленный для государственной регистрации протокол внеочередного общего собрания акционеров не соответствует требованиям законодательства, а именно в протоколе отсутствуют сведения, указывающие, по решению какого правомочного лица или органа проводилось внеочередное общее собрание акционеров (ст. 55 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Суд, рассматривая это дело, пришел к следующему выводу: несмотря на то, что основанием для принятия решения об отказе в регистрации является непредставление протокола общего собрания акционеров, фактическим основанием для отказа послужило несоответствие представленного протокола ст. 55 Федерального закона "Об акционерных обществах". А в силу того, что Закон о регистрации не наделил регистрирующие

102

органы "правом проведения правовой экспертизы представленных для государственной регистрации документов", суд посчитал отказ в регистрации противоправным. Как и решение о государственной регистрации, решение об отказе в государственной регистрации должно быть принято в течение пятидневного срока со дня подачи заявителем документов. Решение об отказе в регистрации, как и свидетельство о регистрации, направляется заявителю с уведомлением о вручении такого решения. При этом и законодательство о государственной регистрации, и ГК РФ (абз. 3 п. 1 ст. 51) указывают, что в случае несогласия заявителя с отказом в государственной регистрации решение регистрирующего органа может быть обжаловано в суд. Статья 24. Ответственность регистрирующего органа за нарушение порядка государственной регистрации Комментарий к статье 24 Важность норм об ответственности трудно переоценить в любой сфере правового регулирования. Как вообще в механизме правового регулирования, так и в регулировании регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей необходимы определенные правовые гарантии, обеспечивающие стабильность функционирования правоотношений. Одной из таких гарантий и является юридическая ответственность за правонарушающие (по сути, дестабилизирующие) действия и бездействие субъектов правоотношений. Содержание любого правоотношения складывается из корреспондирующих друг другу прав и обязанностей. Но если субъективное право - возможное поведение управомоченного субъекта, то субъективная обязанность - это мера должного поведения, отступление от которого будет означать нарушение корреспондирующего права другого лица. Для того чтобы исключить подобные ситуации, в теории и практике правоведения предусмотрена конструкция юридической ответственности. Соответствующие нормы предусмотрены и для гарантии стабильного функционирования правоотношений по государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. В комментируемой статье определены лишь основы правового регулирования юридической ответственности в этой сфере. В соответствии с ее нормами ответственность регистрирующего органа (а также его должностных лиц) наступает за нарушение порядка государственной регистрации, а именно за совершение следующих деяний: необоснованный, т.е. не соответствующий законным основаниям, отказ в государственной регистрации; неосуществление государственной регистрации в установленные сроки; незаконный отказ в представлении содержащихся в государственных реестрах сведений и документов, иных предусмотренных Законом о регистрации документов; несвоевременное представление содержащихся в государственных реестрах сведений и документов, иных предусмотренных Законом о регистрации документов; иное нарушение порядка государственной регистрации, установленного Законом о регистрации. Субъектом таких правонарушений выступают должностные лица регистрирующего органа. Сам регистрирующий орган несет гражданско-правовую ответственность, т.е. возмещает ущерб, причиненный отказом в государственной регистрации, уклонением от государственной регистрации или нарушением порядка государственной регистрации, допущенным по его вине (п. 2 комментируемой статьи). Конкретное выражение нормы, регламентирующие ответственность регистрирующего органа и его должностных лиц при государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, получили в УК РФ, КоАП РФ, ГК РФ и ТК РФ. КоАП РФ предусматривает административную ответственность должностных лиц регистрирующего органа. Деяниями, которые подпадают под его содержание, являются: несвоевременное или неточное внесение записей о юридическом лице в Единый государственный реестр юридических лиц или об индивидуальном предпринимателе в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей (ч. 1 ст. 14.25) - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц органов, осуществляющих государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в размере от 10 до 20 МРОТ; незаконный отказ в представлении или несвоевременное представление содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц или Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей сведений и (или) документов либо иных предусмотренных законодательством о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных

103

предпринимателей документов лицам, заинтересованным в получении таких сведений и (или) документов (ч. 2 ст. 14.25), - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц органов, осуществляющих государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в размере от 10 до 20 МРОТ. Все указанные составы правонарушений с субъективной стороны должны быть совершены умышленно, т.е. лицо, совершившее правонарушение, должно сознавать противоправный характер своего действия (бездействия), предвидеть его вредные последствия и желать наступления таких последствий или сознательно их допускать либо относиться к ним безразлично. Субъектом всех этих правонарушений является должностное лицо регистрирующего органа. Согласно ст. 2.4 КоАП РФ под должностным лицом следует понимать лицо, постоянно, временно или в соответствии со специальными полномочиями осуществляющее функции представителя власти, т.е. наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся в служебной зависимости от него, а также лицо, выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных организациях, а также в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ. Более жесткие санкции в сфере государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей предусмотрены уголовной ответственностью. УК РФ (ст. 169) содержит следующие составы преступлений в рассматриваемой сфере: неправомерный отказ в государственной регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица; уклонение от государственной регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица. Санкция, которая следует за совершение таких деяний, предусмотрена в ч. 1 ст. 169: штраф в размере до 200 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев, либо лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет со штрафом в размере до 80 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 6 месяцев, либо обязательные работы на срок от 120 до 180 часов. Часть 2 ст. 169 УК РФ предусматривает квалифицированные составы преступлений: те же деяния, совершенные в нарушение вступившего в законную силу судебного акта; те же деяния, причинившие крупный ущерб. В любом из этих случаев следует и более жесткая санкция: лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет со штрафом в размере до 80 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательные работы на срок от 180 до 240 часов, либо арест на срок от четырех до шести месяцев, либо лишение свободы на срок до двух лет. Субъективная сторона каждого из данных составов преступлений характеризуется прямым умыслом, т.е. виновный осознает, что незаконными действиями препятствует осуществлению законной предпринимательской деятельности, и желает совершить такое деяние. Статья 169 УК РФ особо подчеркивает, что субъектом преступления является должностное лицо, которое совершает преступление с использованием своего служебного положения. В самой ст. 169 УК, а также в целом в гл. 22 "Преступления в сфере экономической деятельности" не определено, что следует понимать под должностным лицом. Закрепленное в прим. 1 к ст. 285 УК РФ определение должностного лица относится лишь к статьям гл. 30 "Преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления", т.е. к ст. 285 - 293 УК РФ. Но, как отмечается в специальной литературе, в данном случае вполне применима аналогия закона <1>. -------------------------------<1> См.: Ситникова А.И. Преступления в сфере экономической деятельности: Учеб. пособие. М.: Ось-89, 2005. С. 38. Таким образом, под должностным лицом следует признать лицо, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющее функции представителя власти либо выполняющее организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, а также в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ. Применительно к составам рассматриваемых преступлений такими субъектами выступают должностные лица органов, принимающих решение о государственной регистрации, и должностные лица регистрирующих органов. Особой характеристики требует объективная сторона преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 169 УК РФ.

104

Совершение преступления в нарушение вступившего в законную силу судебного акта имеет место тогда, когда должностное лицо не исполняет требования вступившего в законную силу судебного акта, т.е. несмотря на это, отказывается принять решение о регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя либо продолжает уклоняться от такой регистрации. Не являются исключением из этого правила и случаи, когда на судебное решение подана жалоба в вышестоящий судебный орган. Крупным ущербом в ст. 169 УК РФ понимается ущерб в сумме, превышающей 250 тыс. руб. (прим. к ст. 169 УК РФ). Иными словами, в данном случае обязательным признаком объективной стороны состава преступления является общественно опасное последствие в виде крупного ущерба и причинная связь между деянием должностного лица и таким последствием. Помимо описанных составов преступлений в сфере государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей возможно совершение и "общих" преступлений, которые посягают на отношения государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления. Наиболее распространенными преступлениями в рамках этого родового объекта являются составы, предусмотренные ст. 285 "Злоупотребление должностными полномочиями", 290 "Получение взятки", 293 "Халатность" и рядом других статей гл. 30 УК РФ. Помимо административной и уголовной ответственности, которая возлагается на должностных лиц, допускается также применение и гражданской ответственности регистрирующего органа, а также органа, принимающего решение о государственной регистрации отдельных юридических лиц. При этом следует отметить не совсем корректную формулировку Закона N 129-ФЗ, который в п. 2 ст. 24 данный вид ответственности налагает лишь на регистрирующий орган, упуская из вида органы, принимающие решение о регистрации отдельных юридических лиц (регистрируемых в специальном порядке). В силу общего правила, закрепленного в ст. 1064 ГК РФ, "вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред". Применительно для вреда, причиненного государственными органами, органами местного самоуправления, а также их должностными лицами, установлена конкретная норма ст. 1069 ГК РФ: "Вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате действия (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежит возмещению". При этом следует учитывать презумпцию, закрепленную в п. 2 ст. 1064 ГК РФ, в соответствии с которой вина лица, причинившего вред своими противоправными действиями, предполагается. Иными словами, если лицо захочет освободиться от возмещения вреда, ему необходимо самостоятельно доказать свою невиновность. Статья 1069 ГК РФ предполагает полное возмещение вреда, понесенного гражданином или юридическим лицом вследствие незаконных, виновных действий регистрирующего органа. Согласно ст. 15 ГК РФ полное возмещение состоит в возмещении потерпевшему реального ущерба в имуществе и упущенной выгоды, т.е. неполученных доходов, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено. Вред возмещается за счет казны РФ, так как регистрирующие органы относятся к федеральным органам исполнительной власти. От имени казны РФ выступает соответствующий финансовый орган (ст. 1071 ГК РФ). Вред, причиненный юридическому лицу фактически, является результатом неправильных действий работника этого органа при исполнении им служебных, должностных обязанностей. Поэтому регистрирующий орган, выплатив возмещение вреда, имеет право обратного требования (так называемого регрессного требования) к своему работнику в размере выплаченного возмещения, если иной размер не установлен законом (ст. 1081 ГК РФ). И наконец, основы наложения дисциплинарной ответственности на должностных лиц регистрирующих органов, а также органов, принимающих решение о регистрации отдельных юридических лиц, предусматриваются Трудовым кодексом РФ. В соответствии со ст. 192 ГК РФ "за совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания: 1) замечание; 2) выговор; 3) увольнение по соответствующим основаниям". При этом ТК РФ допускает возможность установления в федеральных законах, уставах и положениях о дисциплине для отдельных категорий работников и иных дисциплинарных взысканий. Вместе с тем не допускается применение дисциплинарных взысканий, не предусмотренных федеральными законами, уставами и положениями о дисциплине. Что касается

105

работников регистрирующих органов, а также органов, принимающих решение о регистрации отдельных юридических лиц, то для них таких федеральных законов, уставов и положений в настоящее время не принято. Статья 25. Ответственность заявителя и (или) юридического лица, индивидуального предпринимателя за неправомерные действия Комментарий к статье 25 В комментируемой статье поименованы составы правонарушений, совершенных другой стороной правоотношений по государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, заявителем и (или) юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем. Ответственность наступает за следующие неправомерные действия (бездействие): непредставление необходимых для включения в государственные реестры сведений; несвоевременное представление необходимых для включения в государственные реестры сведений; представление недостоверных сведений. Субъектами указанных правонарушений являются заявители, юридические лица и (или) индивидуальные предприниматели. Административная ответственность таких субъектов предусмотрена некоторыми нормами ст. 14.25 КоАП РФ, в которых названы следующие составы административных правонарушений: непредставление, или несвоевременное представление, или представление недостоверных сведений о юридическом лице или об индивидуальном предпринимателе в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в случаях, если такое представление предусмотрено законом, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 50 МРОТ (ч. 3 ст. 14.25); представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, если такое действие не содержит уголовно наказуемого деяния, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 50 МРОТ или дисквалификацию на срок до трех лет (ч. 4 ст. 14.25). Деяние, предусмотренное ч. 3 ст. 14.25 КоАП РФ, для квалификации как административного правонарушения должно характеризоваться с субъективной стороны умыслом, в то время как деяние, предусмотренное ч. 4 ст. 14.25 КоАП РФ, - неосторожностью. Согласно ст. 2.2 КоАП РФ административное правонарушение признается совершенным по неосторожности, если лицо, его совершившее, предвидело возможность наступления вредных последствий своего действия (бездействия), но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на предотвращение таких последствий либо не предвидело возможности наступления таких последствий, хотя должно было и могло их предвидеть. Субъектом описываемых правонарушений являются должностные лица. При этом в данном случае под должностными лицами следует понимать в соответствии со ст. 2.4 КоАП РФ лиц, выполняющих в юридическом лице организационно-распорядительные или административнохозяйственные функции, т.е. руководителей и других работников иных организаций, а также лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. Все эти лица несут административную ответственность как должностные лица. Санкциями ч. 3 и 4 ст. 14.25 КоАП РФ охватываются следующие виды административных наказаний за совершение правонарушений со стороны заявителей: административный штраф и дисквалификация (ч. 4). Согласно ст. 3.11 КоАП РФ дисквалификация заключается в лишении физического лица права занимать руководящие должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет), осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, а также осуществлять управление юридическим лицом в случаях, предусмотренных законодательством РФ. Это означает, что дисквалифицированное лицо не полностью лишается права заниматься предпринимательской деятельностью, а только определенным ее видом. Устанавливаемый запрет распространяется на специальные виды деятельности, для занятия которыми необходимы профессиональные навыки, требующие квалификации и позволяющие принимать решения или совершать конкретные действия, специфика которых устанавливается законодательством. Это обусловлено тем, что лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно <1>.

106

-------------------------------<1> Письмо ФНС России от 13 сентября 2005 г. N ЧД-6-09/761@ "О применении дисквалификации в качестве санкции за нарушение законодательства о государственной регистрации" // Документы и комментарии. 2005. N 20. Дисквалификация может быть применена к лицам, осуществляющим организационнораспорядительные или административно-хозяйственные функции в органе юридического лица, к членам совета директоров, а также к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в том числе к арбитражным управляющим. С 1 апреля 2007 г. должен быть создан реестр дисквалифицированных лиц. За 100 руб. любой желающий может получить выписку из этой базы данных об интересующем человеке. Подобная предосторожность будет совсем не лишней при проверке нового контрагента. Данные реестра необходимы также при проверке соискателей на руководящие должности в самой компании. Ведь если фирма примет на работу дисквалифицированного директора, ей грозит штраф до 100 тыс. руб. (ст. 14.23 КоАП РФ), а сделки, заключенные дисквалифицированным руководителем, будут недействительны. Порядок предоставления сведений из реестра описан в Приказе МВД России от 22 ноября 2006 г. N 957. Получить информацию о дисквалифицированном гражданине (личные данные, основание и срок дисквалификации, наименование компании, где он работал, и др.) можно только по письменному запросу. В информационных центрах МВД, ГУВД по субъектам РФ и территориальных УВД создаются специальные отделы, которые будут работать с такими обращениями. На подготовку выписки из реестра милиционеры отвели себе пять дней. Получить документ быстрее, даже за дополнительную плату, нельзя. Совершение наиболее тяжких по характеру общественной опасности деяний влечет для виновных лиц уголовную ответственность. Статья 171 УК РФ закрепляет криминализацию следующих общественно опасных деяний в сфере государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: осуществление предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации; представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения. За названные деяния предусмотрен штраф в размере до 300 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательные работы на срок от 180 до 240 часов, либо арест на срок от четырех до шести месяцев. Обязательным признаком составов данных преступлений служит общественно опасное последствие, выраженное в форме крупного ущерба гражданам, организациям или государству, либо сопряженность с извлечением дохода (т.е. выручки от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности) в крупном размере. При этом под крупным ущербом и крупным размером, согласно примечанию к ст. 169 УК РФ, понимаются ущерб или доход в сумме, превышающей 250 тыс. руб. Часть 2 ст. 171 УК РФ предусматривает квалифицированные составы преступления: те же деяния, совершенные организованной группой; те же деяния, сопряженные с извлечением дохода в особо крупном размере. За эти преступления предусмотрены более жесткие меры ответственности: штраф в размере от 100 тыс. до 500 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либо лишение свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до 80 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового. Под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации следует понимать ведение такой деятельности субъектом предпринимательства, которому заведомо было известно, что при регистрации были допущены нарушения, дающие основания для признания регистрации недействительной (например, не были представлены в полном объеме документы, а также данные или иные сведения, необходимые для регистрации, либо она была произведена вопреки имеющимся запретам) <1>. -------------------------------<1> Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. N 23 "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2005. N 1. Под представлением в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих такие заведомо ложные сведения, следует понимать представление документов, содержащих такую заведомо ложную

107

либо искаженную информацию, которая повлекла за собой необоснованную регистрацию субъекта предпринимательской деятельности <1>. -------------------------------<1> Там же. Преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений. Под извлечением дохода в особо крупном размере следует понимать извлечение дохода в сумме, превышающей 1 млн. руб. Обязательным элементом составов этих преступлений является субъективная сторона, выраженная в форме прямого или косвенного умысла, т.е. виновный осознает общественную опасность незаконного предпринимательства, предвидит возможность или неизбежность причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо извлечения дохода в крупном размере и желает, сознательно допускает либо безразлично относится к этому. По смыслу закона субъектом преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ, может быть юридическое лицо и лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя. При осуществлении организацией (независимо от формы собственности, за незаконную предпринимательскую деятельность ответственности по ст. 171 УК РФ подлежит лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию были непосредственно возложены обязанности по руководству организацией (например, руководитель исполнительного органа юридического лица либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица), а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации. Таким образом, если лицо (за исключением руководителя организации или лица, на которое постоянно, временно или по специальному полномочию непосредственно возложены обязанности по руководству организацией) находится в трудовых отношениях с организацией или индивидуальным предпринимателем, которые осуществляют свою деятельность с нарушением правил регистрации, с представлением заведомо подложных документов, то выполнение этим лицом обязанностей, вытекающих из трудового договора, не содержит состава преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ <1>. -------------------------------<1> Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. N 23 "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2005. N 1. Кроме того, регистрирующий орган в соответствии с п. 2 комментируемой статьи вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов государственной регистрации юридических лиц. В отношении индивидуальных предпринимателей предусмотрена аналогичная норма (п. 3 ст. 25), в соответствии с которой регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в принудительном порядке в случае неоднократных либо грубых нарушений им законов или иных нормативных правовых актов, регулирующих отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией индивидуальных предпринимателей. Глава IX. ПЕРЕХОДНЫЕ И ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ Статья 26. Переходные положения Комментарий к статье 26 Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 441 утверждены Порядок и сроки передачи федеральному органу исполнительной власти, уполномоченному осуществлять государственную регистрацию юридических лиц, регистрационных дел зарегистрированных ранее юридических лиц, хранящихся в органах, осуществлявших государственную регистрацию юридических лиц до введения в действие комментируемого Закона. Взаимодействие федерального органа исполнительной власти, уполномоченного осуществлять государственную регистрацию юридических лиц, с Министерством юстиции РФ и Центральным банком РФ по передаче регистрационных дел юридических лиц,

108

зарегистрированных ими до введения в действие Закона о регистрации, осуществляется в согласованном с ними порядке. Регламент взаимодействия Министерства РФ по налогам и сборам и Центрального банка РФ по вопросам передачи регистрационных дел кредитных организаций утвержден МНС России и Банком России 9 декабря 2002 г. N БГ-16-09/145, 01-33-2/4393. Постановлением Правительства РФ от 9 октября 2003 г. N 617 утверждены Правила передачи документов об индивидуальных предпринимателях, зарегистрированных до 1 января 2004 г. Правила определяют порядок передачи документов об индивидуальных предпринимателях, зарегистрированных до 1 января 2004 г. Документы об индивидуальных предпринимателях, зарегистрированных до 1 января 2004 г., подлежат передаче в территориальные органы Министерства РФ по налогам и сборам (далее регистрирующие органы) органами, осуществлявшими государственную регистрацию физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей до 1 января 2004 г. (далее - органы, ранее осуществлявшие государственную регистрацию). Списки (реестры) физических лиц, зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей до 1 января 2004 г., с указанием их фамилии, имени, отчества, адреса (места жительства), регистрационного номера и даты регистрации (далее - списки) формируются на бумажном и (или) электронном носителе органами, ранее осуществлявшими государственную регистрацию, и передаются регистрирующим органам по их запросам. Регистрирующие органы группируют списки в зависимости от места жительства физических лиц, зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей до 1 января 2004 г. Регистрирующий орган по согласованию с органом, ранее осуществлявшим государственную регистрацию, устанавливает график передачи регистрационных дел индивидуальных предпринимателей (далее - регистрационные дела) в зависимости от их количества. Регистрирующий орган вправе вне графика затребовать регистрационное дело при поступлении запроса о предоставлении копии документа (документов), содержащегося в регистрационном деле. Документы, содержащиеся в передаваемом регистрационном деле, должны быть прошиты и пронумерованы. Регистрационное дело должно содержать опись с точным указанием названий документов и количества листов, содержащихся в каждом документе. Передача регистрационных дел осуществляется на основании акта приема-передачи дел, подписываемого уполномоченными должностными лицами органов, ранее осуществлявших государственную регистрацию, и регистрирующих органов. В акте приема-передачи дел должен содержаться перечень регистрационных дел, передаваемых и принимаемых по данному акту, с указанием следующих сведений о каждом физическом лице, зарегистрированном в качестве индивидуального предпринимателя до 1 января 2004 г.: фамилия, имя, отчество физического лица; номер регистрационного дела; количество листов, содержащихся в регистрационном деле. В акте приема-передачи дел указывается общее количество передаваемых регистрационных дел. С момента принятия регистрационного дела ответственность за его хранение возлагается на регистрирующий орган. До момента передачи регистрирующему органу регистрационного дела ответственность за его хранение несет орган, ранее осуществлявший государственную регистрацию. Регистрационные дела, находящиеся на хранении в государственных и муниципальных архивах, могут быть затребованы регистрирующими органами по согласованию с органами управления архивных дел субъектов РФ. Как известно, подавляющее большинство юридических лиц было создано до введения в действие Закона о регистрации. Однако государственный реестр должен содержать сведения о них, в противном случае была бы поставлена под вопрос реализация нового механизма регистрации. Вот почему законодатель предусмотрел, что все юридические лица в обязательном порядке должны пройти процедуру перерегистрации, подав нужные сведения в налоговые инспекции по месту своего нахождения. Данная мера преследовала и побочную цель - избавиться от так называемых мертвых фирм, фактически прекративших деятельность. Большинство организаций заявили о себе в регистрирующие органы. В отношении тех из них, кто этого не сделал, возникла угроза ликвидации, ведь налоговые органы должны инициировать данную процедуру путем направления исковых заявлений в суд. Необходимо особо подчеркнуть, что пропуск указанного срока еще не означает автоматическую ликвидацию компании. В соответствии со сложившейся практикой и разъяснениями ВАС РФ (п. 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. N 50 "Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих

109

организаций)" и Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 5 февраля 1998 г. N 4/2 "О применении пункта 3 статьи 94 Федерального закона "Об акционерных обществах") при рассмотрении дел о принудительной ликвидации суд в порядке подготовки дела к судебному разбирательству должен предложить ликвидируемой организации принять меры по устранению нарушений законодательства (в данном случае - представить информацию о себе в налоговые органы). В настоящее время выработаны основные подходы к организации работы регистрирующих (налоговых) органов по реализации п. 3 ст. 26 комментируемого Закона, в соответствии с которым уполномоченные лица юридических лиц, зарегистрированных до 1 июля 2002 г., обязаны были до 31 декабря 2002 г. представить в регистрирующий (налоговый) орган сведения по форме N Р17001, предусмотренные подп. "а" - "д", "л" п. 1 ст. 5 Закона. Невыполнение указанного требования является основанием для принятия судом решения о ликвидации на основании требований регистрирующих органов. В целях решения указанной задачи, учитывая предусмотренные действующим законодательством РФ правовые инструменты, является целесообразным разделение юридических лиц, не представивших сведения в порядке ст. 26 Закона о регистрации, на две категории. Первую категорию составляют юридические лица, не представившие сведения в соответствии с Законом, но осуществляющие деятельность, в том числе представляющие отчетность в налоговые органы. Во вторую категорию включаются юридические лица, не представившие сведения в соответствии с Законом и не осуществляющие деятельность, в том числе не представляющие отчетность в налоговые органы. Необходимость выделения указанных категорий юридических лиц обусловлена наличием различных правовых оснований, позволяющих регистрирующим (налоговым) органам осуществить реализацию положений п. 3 ст. 26 Закона о регистрации. Правовые основания ликвидации юридических лиц первой категории. В соответствии со ст. 61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано судом по требованию государственного органа в случае осуществления юридическим лицом деятельности с неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов. Грубое нарушение закона, выразившееся в непредставлении ранее зарегистрированным юридическим лицом сведений в порядке ст. 26 Закона о регистрации, является условием, необходимым для направления регистрирующим органом искового заявления о ликвидации юридического лица на основании ст. 61 ГК РФ. Процедура ликвидации юридического лица в случае принятия судом на основании требования регистрирующего органа соответствующего решения будет осуществляться в соответствии с положениями ст. 62 - 64 ГК РФ. Необходимо отметить, что подача искового заявления о ликвидации юридического лица в соответствии со ст. 61 ГК РФ возможна только в отношении юридических лиц первой категории, которые не обладают признаками банкротства, определенными в ст. 3, 6 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Юридические лица первой категории, обладающие признаками банкротства, ликвидируются в соответствии с положениями ст. 65 ГК РФ, Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". Направление исковых заявлений о ликвидации юридических лиц в порядке ст. 61 ГК РФ является стимулирующим фактором, способным обеспечить направление юридическим лицом в регистрирующий орган сведений в порядке ст. 26 Закона о регистрации. В случае представления юридическим лицом сведений в порядке ст. 26 Закона после направления регистрирующим органом искового заявления о ликвидации регистрирующий орган вносит сведения о юридическом лице в ЕГРЮЛ, привлекает должностное лицо юридического лица к административной ответственности в соответствии с п. 3 ст. 14.25 КоАП РФ, уведомляет суд об отказе от иска о ликвидации указанного юридического лица в соответствии с п. 2 ст. 49 АПК РФ. Правовые основания ликвидации юридических лиц второй категории. Для определения правовых оснований ликвидации кратко охарактеризуем указанную категорию юридических лиц. Юридические лица второй категории являются недействующими юридическими лицами: у них отсутствуют как имущество, так и органы управления, работающий персонал. Такие юридические лица существуют только де-юре. Фактами, подтверждающими отсутствие юридического лица, являются неосуществление юридическим лицом деятельности, в частности непредставление отчетности в налоговые органы, отсутствие в течение длительного времени движения по расчетному счету юридического лица, а также отсутствие сведений о месте нахождения как самого юридического лица, так и его учредителей.

110

Ликвидация юридических лиц второй категории осуществляется в соответствии со ст. 227, 228 Закона о банкротстве. Правовые основания ликвидации общественных объединений, торгово-промышленных палат, политических партий и религиозных организаций. Необходимо отметить, что в соответствии со ст. 29 Федерального закона от 19 мая 1995 г. N 82-ФЗ "Об общественных объединениях" (далее - Закон N 82-ФЗ) неоднократное непредставление общественным объединением в установленный срок обновленных сведений, необходимых для внесения изменений в ЕГРЮЛ, является основанием для обращения органа, принявшего решение о государственной регистрации общественного объединения, в суд с требованием о признании данного объединения прекратившим свою деятельность в качестве юридического лица и об исключении его из ЕГРЮЛ. В связи с тем что, согласно ст. 21 Закона N 82-ФЗ, решение о государственной регистрации общественного объединения принимается федеральным органом исполнительной власти в области юстиции (далее - федеральный орган юстиции) или его территориальным органом, направление исковых заявлений о ликвидации общественных объединений и религиозных организаций, зарегистрированных до 1 июля 2002 г. и не сообщивших сведения в порядке ст. 26 Закона о регистрации, должно осуществляться органами юстиции РФ. На основании письма МНС России от 30 января 2003 г. N ММ-6-09/135@ "К вопросу об органе, уполномоченном направлять исковые заявления о ликвидации общественных объединений, торгово-промышленных палат, политических партий, религиозных организаций" управлениями МНС России по субъектам РФ были направлены в территориальные органы юстиции списки общественных объединений, не представивших сведения в порядке ст. 26 комментируемого Закона, для направления в суд заявлений о прекращении деятельности общественных объединений. Таким образом, органы юстиции при направлении заявлений о прекращении деятельности общественных объединений в соответствии со ст. 26 Закона вправе запрашивать у регистрирующего (налогового) органа сведения об отсутствии информации об общественном объединении в ЕГРЮЛ. Регистрирующий (налоговый) орган при поступлении запроса от территориального органа юстиции выдает справку об отсутствии запрашиваемой информации в реестре. Статья 27. Введение настоящего Федерального закона в действие Комментарий к статье 27 Пункт 1 комментируемой статьи определил, что Закон вступает в силу с 1 июля 2002 г., за исключением п. 2 ст. 27, который, по существу, не содержит правовой нормы. Федеральный закон от 23 июня 2003 г. N 76-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц", вступивший в силу с 1 января 2004 г., за исключением ч. 2 ст. 4, которая вступила в силу со дня официального опубликования Федерального закона, урегулировал порядок государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, внесение изменений в сведения об индивидуальном предпринимателе, содержащиеся в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, порядок государственной регистрации при прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя.

111

ОГЛВЛЕНИЕ Введение Глава I. Общие положения Статья 1. Отношения, регулируемые настоящим Федеральным законом Статья 2. Орган, осуществляющий государственную регистрацию Статья 3. Государственная пошлина за государственную регистрацию Глава II. Государственные реестры Статья 4. Принципы ведения государственных реестров Статья 5. Содержание государственных реестров Статья 6. Предоставление содержащихся в государственных реестрах сведений и документов Статья 7. Условия предоставления содержащихся в государственных реестрах сведений и документов Глава III. Порядок государственной регистрации Статья 8. Сроки и место государственной регистрации Статья 9. Порядок представления документов при государственной регистрации Статья 10. Особенности регистрации отдельных видов юридических лиц Некоммерческие организации Общественные объединения Политические партии Религиозные организации Профсоюзы Кредитные организации Статья 11. Решение о государственной регистрации Глава IV. Государственная регистрация юридических лиц при их создании Статья 12. Документы, представляемые при государственной регистрации создаваемого юридического лица Статья 13. Порядок государственной регистрации юридических лиц при их создании Глава V. Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации Статья 14. Документы, представляемые при регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации Статья 15. Порядок государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации Действия регистрирующего органа, осуществляющего государственную регистрацию реорганизации юридического лица в форме преобразования Действия регистрирующих органов, осуществляющих государственную регистрацию реорганизации юридических лиц в форме слияния Действия регистрирующего органа, осуществляющего государственную регистрацию реорганизации юридических лиц в форме разделения Действия регистрирующего органа, осуществляющего государственную регистрацию реорганизации юридических лиц в форме выделения Действия регистрирующих органов, осуществляющих государственную регистрацию реорганизации юридических лиц в форме присоединения Статья 16. Завершение государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации Перечень записей, которые подлежат обязательному внесению в государственный реестр при государственной регистрации реорганизации юридического лица путем преобразования Перечень записей, которые подлежат обязательному внесению в государственный реестр при государственной регистрации реорганизации юридических лиц путем слияния Перечень записей, которые подлежат обязательному внесению в государственный реестр при государственной регистрации реорганизации юридических лиц путем разделения Перечень записей, которые подлежат обязательному внесению в государственный реестр при государственной регистрации реорганизации юридических лиц путем выделения Перечень записей, которые подлежат обязательному внесению в государственный реестр при государственной регистрации реорганизации юридических лиц в форме присоединения

112

Глава VI. Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесение изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц Статья 17. Документы, представляемые для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц Статья 18. Порядок государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц Статья 19. Уведомление о внесении изменений в учредительные документы юридического лица Глава VII. Государственная регистрация юридического лица в связи с его ликвидацией или исключением юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа и в связи с продажей или внесением имущественного комплекса унитарного предприятия либо имущества учреждения в уставный капитал акционерного общества Статья 20. Уведомление о ликвидации юридического лица Статья 21. Документы, представляемые для государственной регистрации при ликвидации юридического лица Статья 21.1. Исключение юридического лица, прекратившего свою деятельность, из Единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа Статья 21.2. Порядок государственной регистрации при прекращении унитарного предприятия в связи с продажей или внесением его имущественного комплекса в уставный капитал акционерного общества, а также при прекращении учреждения в связи с внесением его имущества в уставный капитал акционерного общества Статья 22. Порядок государственной регистрации при ликвидации юридического лица или при исключении недействующего юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц Глава VII.1. Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей Статья 22.1. Порядок государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя Статья 22.2. Порядок внесения изменений в сведения об индивидуальном предпринимателе, содержащиеся в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей Статья 22.3. Порядок государственной регистрации при прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя Глава VIII. Отказ в государственной регистрации, ответственность за нарушение порядка государственной регистрации Статья 23. Отказ в государственной регистрации Статья 24. Ответственность регистрирующего органа за нарушение порядка государственной регистрации Статья 25. Ответственность заявителя и (или) юридического лица, индивидуального предпринимателя за неправомерные действия Глава IX. Переходные и заключительные положения Статья 26. Переходные положения Статья 27. Введение настоящего Федерального закона в действие Приложение 1. Методические разъяснения по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица (приложение N 1 к Приказу ФНС России от 01.11.2004 N САЭ-3-09/16@) (не приводится) Приложение 2. Методические разъяснения по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (приложение N 2 к Приказу ФНС России от 01.11.2004 N САЭ-3-09/16@) (не приводится)

113