1
КОММЕНТАРИЙ К ФЕДЕРАЛЬНОМУ ЗАКОНУ "О ЗАЩИТЕ ПРАВ И ЗАКОННЫХ ИНТЕРЕСОВ ИНВЕСТОРОВ НА РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ" ОТ 5 МАРТА 1999 Г. N 46-ФЗ (Постатейный) Д.А. ВАВУЛИН Предисловие Одним из важнейших показателей эффективности современного рынка ценных бумаг является уровень развития системы защиты прав и законных интересов лиц, вкладывающих финансовые ресурсы в ценные бумаги, - инвесторов. Инвесторы, не имея гарантий того, что их инвестиции в ценные бумаги надежно защищены от различного рода мошеннических действий со стороны эмитентов и профессиональных участников рынка ценных бумаг, будут избегать вложений финансовых ресурсов в инструменты фондового рынка и искать более надежные направления их инвестирования. Поэтому не случайно, что в странах, обладающих развитыми фондовыми рынками, во главу угла в течение последних нескольких десятилетий ставится именно защита прав и законных интересов владельцев ценных бумаг. Наиболее ярким примером в этом отношении является фондовый рынок США, где этому вопросу начиная с 1930 г. традиционно уделяется огромное внимание. Следует отметить, что российский фондовый рынок начиная с 1991 г. развивался при отсутствии не только базового законодательства, регулирующего отношения в сфере защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, но и в условиях отсутствия законодательства, устанавливающего правовые основы функционирования рынка ценных бумаг в целом. В этот период правовая база защиты прав и интересов инвесторов складывалась главным образом из указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ, а также ведомственных нормативных правовых актов, регулирующих организацию и деятельность субъектов рынка ценных бумаг. Все это приводило к тому, что развитие рынка ценных бумаг в Российской Федерации происходило в условиях отсутствия эффективной системы защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг. Результатом такой ситуации явились различного рода финансовые "пирамиды", подобные "МММ", широкое распространение практики выпуска суррогатов ценных бумаг, активная деятельность нелицензированных финансовых компаний, осуществляющих различного рода мошеннические операции, и, как следствие, миллионы обманутых вкладчиков на всей территории страны. Это надолго отбило у населения страны желание вкладывать свои сбережения в ценные бумаги, что самым негативным образом отразилось на развитии российского фондового рынка и экономики в целом. Ситуация в сфере защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг существенным образом изменилась в лучшую сторону только после того, как в 1995 - 1996 гг. произошли качественные изменения в правовом регулировании отношений на рынке ценных бумаг. Именно в этот период были приняты и вступили в силу ГК РФ (части первая и вторая), Закон "Об акционерных обществах", а также Закон "О рынке ценных бумаг". В этих законодательных актах, помимо правовых основ функционирования рынка ценных бумаг, содержались нормы, направленные на защиту прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг. Особое значение в этом смысле имел Закон "О рынке ценных бумаг", ставший основным законодательным актом, регламентирующим функционирование российского рынка ценных бумаг. Большинство норм Закона "О рынке ценных бумаг" направлено именно на обеспечение гарантий прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг. В частности, им было предусмотрено создание специального государственного ведомства - ФКЦБ России, регулирующего рынок ценных бумаг, а также контролирующего соблюдение участниками рынка ценных бумаг законных прав и интересов инвесторов на рынке ценных бумаг. Однако, несмотря на наличие основополагающего законодательного акта, регулирующего деятельность эмитентов и профессиональных участников на фондовом рынке, а также создание и функционирование специального государственного ведомства в этой сфере, нарушения прав инвесторов по-прежнему оставались, да и до сих пор остаются довольно частым явлением на российском рынке ценных бумаг. С одной стороны, это можно объяснить процессами передела собственности, приводящими к неизбежным конфликтам между новыми и старыми собственниками, а с другой стороны (и это более серьезная причина), явной недостаточностью норм, устанавливающих основания и порядок применения мер ответственности к лицам, нарушающим законодательство РФ о ценных бумагах. Восполнить недостающие звенья в механизме правового регулирования правоотношений, складывающихся в сфере защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, и был призван Закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". В
2
нем законодатель объединил нормы различных отраслей права, направленные на обеспечение всесторонней защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, а также определение порядка выплаты компенсаций и предоставления иных форм возмещения ущерба отдельным категориям инвесторов, причиненного противоправными действиями эмитентов и профессиональных участников рынка ценных бумаг. При этом основные положения, отраженные в Законе "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", условно можно подразделить на четыре основные группы: ограничения, связанные с эмиссией и обращением ценных бумаг; требования к обеспечению информационных прав инвесторов; меры административного принуждения за совершение правонарушений на рынке ценных бумаг; негосударственные формы защиты прав инвесторов, включая защиту прав инвесторов СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг. В настоящем Комментарии автор показал, в чем заключается значение той или иной нормы, как понимать значение употребляемых в норме понятий, какие нормативные акты должны применяться в процессе реализации Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". В комментариях к статьям предпринята попытка разъяснить сущность соответствующих норм и возможности их практического применения. В работе обобщены большой объем нормативных правовых актов, материалы судебной арбитражной практики, практики ФСФР России и ее территориальных органов, использована новейшая юридическая и экономическая литература. Принятые сокращения 1. Нормативные акты АПК РФ - Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. N 95-ФЗ; ГК РФ - Гражданский кодекс Российской Федерации, часть первая от 30 ноября 1994 г., часть вторая от 26 января 1996 г., часть третья от 26 ноября 2001 г.; Закон "Об акционерных обществах" - Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"; Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" - Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"; Закон "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации" - Федеральный закон от 2 мая 2006 г. N 59-ФЗ "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации"; Закон "О рынке ценных бумаг" - Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"; Закон "Об инвестиционных фондах" - Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах"; Закон "Об ипотеке (залоге недвижимости)" - Федеральный закон от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)"; Закон "Об ипотечных ценных бумагах" - Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах"; Закон "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" - Закон РСФСР от 26 июня 1991 г. N 1488-1 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР"; Закон "О некоммерческих организациях" - Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях"; Закон "О рекламе" - Федеральный закон от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе"; Закон "О бухгалтерском учете" - Федеральный закон от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете"; Закон "О государственной регистрации выпусков акций, размещенных до вступления в силу Федерального закона "О рынке ценных бумаг" без государственной регистрации" - Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. N 174-ФЗ "О государственной регистрации выпусков акций, размещенных до вступления в силу Федерального закона "О рынке ценных бумаг" без государственной регистрации"; Закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" - Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"; Закон N 185-ФЗ - Федеральный закон от 28 декабря 2002 г. N 185-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" и о внесении дополнения в Федеральный закон "О некоммерческих организациях";
3
Закон "О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации" Федеральный закон от 23 декабря 2003 г. N 177-ФЗ "О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации"; Закон "Об общественных объединениях" - Федеральный закон от 19 мая 1995 г. N 82-ФЗ "Об общественных объединениях"; Закон "О жилищных накопительных кооперативах" - Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. N 215-ФЗ "О жилищных накопительных кооперативах"; Закон "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" - Федеральный закон от 24 июля 2002 г. N 111-ФЗ "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации"; Закон "О кредитных историях" - Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. N 218-ФЗ "О кредитных историях"; КоАП РФ - Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. N 195-ФЗ; Конституция РФ - Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г.); Концепция развития рынка ценных бумаг в Российской Федерации - Концепция развития рынка ценных бумаг в Российской Федерации, утв. Указом Президента РФ от 1 июля 1996 г. N 1008; Методика расчета собственных средств - Методика расчета собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, утв. Приказом ФСФР России от 29 сентября 2005 г. N 05-43/пз-н; НК РФ - Налоговый кодекс Российской Федерации, часть первая от 31 июля 1998 г. N 146-ФЗ, часть вторая от 5 августа 2000 г. N 117-ФЗ; Положение о ведении реестра - Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утв. Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. N 27; Положение о деятельности по организации торговли - Положение о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, утв. Приказом ФСФР России от 22 июня 2006 г. N 06-68/пз-н; Порядок лицензирования - Порядок лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утв. Приказом ФСФР России от 6 марта 2007 г. N 07-21/пз-н; Положение о раскрытии информации - Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утв. Приказом ФСФР России от 10 октября 2006 г. N 06-117/пз-н; Положение о специалистах финансового рынка - Положение о специалистах финансового рынка, утв. Приказом ФСФР России от 20 апреля 2005 г. N 05-17/пз-н; Постановление ФКЦБ России от 23 апреля 2003 г. N 03-22/пс - Постановление ФКЦБ России от 23 апреля 2003 г. N 03-22/пс "О нормативах достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг"; Правила осуществления брокерской и дилерской деятельности - Правила осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утв. Постановлением ФКЦБ России от 11 октября 1999 г. N 9; Положение о ФСФР России - Положение о Федеральной службе по финансовым рынкам, утв. Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 317; Положение о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным - Положение о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным, утв. Постановлением ФКЦБ России от 31 декабря 1997 г. N 45; Порядок проведения проверок ФСФР России - Порядок проведения проверок организаций, осуществление контроля и надзора за которыми возложено на ФСФР России, утв. Приказом ФСФР России от 20 апреля 2005 г. N 05-16/пз-н; Регламент ФСФР России - Регламент Федеральной службы по финансовым рынкам, утв. Приказом ФСФР России от 30 марта 2006 г. N 06-34/пз-н; Стандарты эмиссии ценных бумаг - Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утв. Приказом ФСФР России от 16 марта 2005 г. N 05-4/пз-н; Типовое положение о РО ФСФР России - Типовое положение о РО ФСФР России, утв. Приказом ФСФР России от 22 июня 2006 г. N 06-69/пз-н "О территориальных органах Федеральной службы по финансовым рынкам"; УК РФ - Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. N 63-ФЗ. 2. Официальные издания БНА ФОИВ - Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти;
4
Вестник ФКЦБ России - информационный бюллетень "Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг"; Вестник ФСФР России - информационный бюллетень "Вестник Федеральной службы по финансовым рынкам"; СЗ РФ - Собрание законодательства Российской Федерации; СП - Собрание постановлений Совета Министров (Правительства). 3. Государственные органы и прочие организации Банк России - Центральный банк Российской Федерации; Минфин РФ - Министерство финансов Российской Федерации; Президент РФ - Президент Российской Федерации; Правительство РФ - Правительство Российской Федерации; РО ФСФР России - региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам; РО ФКЦБ России - региональное отделение Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг; СРО - саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных бумаг; ФКЦБ и ФР - Федеральная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации; ФНС России - Федеральная налоговая служба; ФСФР России - Федеральная служба по финансовым рынкам; ФКЦБ России - Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг; ФАС России - Федеральная антимонопольная служба; ПАРТАД - Профессиональная ассоциация регистраторов, трансфер-агентов и депозитариев; НАУФОР - Национальная ассоциация участников фондового рынка; НЛУ - Национальная лига управляющих; ПРОФИ - Профессиональный институт размещения и обращения фондовых инструментов; ПУФРУР - Некоммерческое партнерство профессиональных участников фондового рынка Уральского региона. 4. Прочие сокращения гл. - глава; п. - пункт, пункты; подп. - подпункт; разд. - раздел; см. - смотри; ст. - статья; ч. - часть.
5
5 марта 1999 года
N 46-ФЗ
РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН О ЗАЩИТЕ ПРАВ И ЗАКОННЫХ ИНТЕРЕСОВ ИНВЕСТОРОВ НА РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ (в ред. Федеральных законов от 30.12.2001 N 196-ФЗ, от 09.12.2002 N 162-ФЗ, от 22.08.2004 N 122-ФЗ, от 18.06.2005 N 61-ФЗ, от 27.12.2005 N 194-ФЗ, от 27.07.2006 N 138-ФЗ, с изм., внесенными Федеральными законами от 27.12.2000 N 150-ФЗ, от 30.12.2001 N 194-ФЗ, от 24.12.2002 N 176-ФЗ, от 23.12.2003 N 186-ФЗ, от 23.12.2004 N 173-ФЗ, от 26.12.2005 N 189-ФЗ, от 19.12.2006 N 238-ФЗ) Статья 1. Цели настоящего Федерального закона Комментарий к статье 1 1. В комментируемой статье определены основные цели Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". 2. В современных условиях уровень защищенности прав и законных интересов инвесторов, вкладывающих капитал в инструменты рынка ценных бумаг, является одним из важнейших показателей эффективности рынка ценных бумаг. Вместе с тем в Российской Федерации долгое время защита прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг осуществлялась в отсутствие базового законодательства. В этот период правовую основу защиты прав и интересов инвесторов составляли главным образом указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, а также ведомственные нормативные правовые акты, регулирующие организацию и деятельность субъектов рынка ценных бумаг. Законодательное регулирование сферы защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг начало складываться с конца 1995 г. и было связано с принятием и введением в действие ГК РФ, Закона "Об акционерных обществах", Закона "О рынке ценных бумаг". Восполнить недостающие звенья в механизме правового регулирования правоотношений, складывающихся в сфере защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, был призван Закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". На необходимость его принятия было указано в Государственной программе защиты прав инвесторов на 1998 - 1999 гг., утвержденной Постановлением Правительства РФ от 17 июля 1998 г. N 785. Как следует из комментируемой статьи, Закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" направлен на достижение двух основных целей: обеспечение защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг со стороны государства и общества; определение порядка выплаты компенсаций и предоставления иных форм возмещения ущерба инвесторам (физическим лицам), причиненного противоправными действиями эмитентов и профессиональных участников рынка ценных бумаг. 3. В соответствии со ст. 2 Закона "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" инвестор субъект инвестиционной деятельности, осуществляющий вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и обеспечивающий их целевое использование. При этом установлено, что в качестве инвесторов могут выступать: органы, уполномоченные управлять государственным и муниципальным имуществом или имущественными правами; граждане, предприятия, предпринимательские объединения и другие юридические лица; иностранные физические и юридические лица, государства и международные организации. В свою очередь, в Концепции развития рынка ценных бумаг в Российской Федерации выделены следующие группы инвесторов: население; коллективные инвесторы; коммерческие банки; страховые компании; государство; иностранные инвесторы (нерезиденты); другие инвесторы. Как следует из смысла ст. 1 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", этот законодательный акт распространяется не на всех инвесторов, а лишь на инвесторов, являющихся физическими или юридическими лицами. Таким образом, из сферы действия Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" изъяты отношения, связанные с
6
инвестированием на рынке ценных бумаг прочими разновидностями инвесторов (государство, коллективные инвесторы и т.п.). 4. В соответствии со ст. 1 Закона "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" инвестиционная деятельность - это вложение инвестиций, или инвестирование, и совокупность практических действий по реализации инвестиций. Объектами инвестирования в Российской Федерации могут выступать различного рода активы (недвижимость, золото, валюта, ценные бумаги и т.д.). Из смысла ст. 1 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" следует, что этот законодательный акт распространяется только на инвестирование, осуществляемое инвесторами на рынке ценных бумаг. При этом круг фондовых инструментов, которые могут выступать объектами инвестирования, ограничивается исключительно эмиссионными ценными бумагами. В соответствии со ст. 2 Закона "О рынке ценных бумаг" эмиссионная ценная бумага - любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных Законом "О рынке ценных бумаг" формы и порядка; размещается выпусками (выпуск - совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость в случаях, если наличие номинальной стоимости предусмотрено законодательством РФ; дополнительный выпуск - совокупность ценных бумаг, размещаемых дополнительно к ранее размещенным ценным бумагам того же выпуска эмиссионных ценных бумаг); имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги. Согласно ст. 2 Закона "О рынке ценных бумаг" эмиссионными являются четыре вида ценных бумаг: акция; облигация; опцион эмитента; российская депозитарная расписка. 5. Закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" призван обеспечить всестороннюю защиту прав инвесторов, осуществляющих инвестиции в эмиссионные ценные бумаги. Права владельцев эмиссионных ценных бумаг, в том числе и инвесторов, определяются в действующем законодательстве РФ о ценных бумагах. Основные права владельцев эмиссионных ценных бумаг закреплены, как правило, непосредственно в самих определениях тех или иных видов ценных бумаг, представленных, в частности, в Законе "О рынке ценных бумаг". Например, в соответствии со ст. 2 Закона "О рынке ценных бумаг" акция предоставляет инвестору (акционеру) следующие основные права: право на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов; право на участие в управлении акционерным обществом (право голоса); право на часть имущества, остающегося после ликвидации акционерного общества. Кроме того, в соответствии с Законами "Об акционерных обществах" и "О рынке ценных бумаг" акция предоставляет инвестору следующие основные права: право на получение информации об акционерном обществе; право на возмещение ущерба, причиненного акционеру акционерным обществом вследствие содержащейся в проспекте ценных бумаг недостоверной и/или вводящей в заблуждение информации; право на отчуждение акций без согласия других акционеров (в случае открытого акционерного общества); право избирать и быть избранным в органы управления и контрольные органы акционерного общества; право преимущественного приобретения акций дополнительных выпусков акций акционерного общества; право на получение дохода от реализации акции на фондовом рынке. Помимо основных прав, в законодательстве РФ о ценных бумагах закрепляются и специальные права. По существу, эти права служат необходимым условием реализации основных прав. Специальные права возникают у инвестора при взаимодействии с эмитентом, а также с другими участниками фондового рынка, в том числе профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Права инвестора по отношению к эмитенту ценных бумаг достаточно широки. В качестве примера можно привести право инвестора на возмещение денежных средств (другого имущества) в тех случаях, когда выпуск ценных бумаг признан недействительным, а ценные бумаг подлежат изъятию из обращения ввиду того, что были выпущены с нарушением установленного законодательством порядка эмиссии ценных бумаг. Достаточно полно урегулированы права инвесторов и по отношению к профессиональным участникам рынка ценных бумаг. 6. Применительно к комментируемой статье нарушение прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг можно определить как последствия действий или бездействия эмитента, профессионального участника рынка ценных бумаг, а также иных лиц, в результате которых имело место нарушение прав и законных интересов инвесторов, определенных законодательством РФ. Такого рода нарушения имеют многообразные формы. Они различаются в зависимости от вида ценной бумаги, размера пакета ценных бумаг, принадлежащих инвестору, а также от других факторов. Так, среди наиболее распространенных нарушений прав акционеров, владеющих мелкими пакетами акций (миноритарные акционеры), можно выделить: нарушение эмитентом порядка подготовки и проведения общих собраний акционеров; установление эмитентом в уставе акционерного общества и/или внутренних документах, регламентирующих деятельность акционерного общества, норм, ограничивающих права и интересы акционеров;
7
нарушение порядка и сроков выплаты дивидендов; нарушение порядка принятия решения о подготовке и организации эмиссии акций, порядка их размещения; непредставление, несвоевременное и неполное раскрытие информации о деятельности акционерного общества; нарушение порядка приобретения крупных пакетов акций акционерных обществ; нарушение требований законодательства о рынке ценных бумаг субъектами инфраструктуры фондового рынка (реестродержателями, депозитариями, брокерами, финансовыми консультантами и иными участниками) и т.д. 7. Закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" направлен на обеспечение государственной и общественной защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг. В соответствии со ст. 38 Закона "О рынке ценных бумаг" создание системы защиты прав владельцев и контроля за соблюдением их прав эмитентами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг является одним из элементов государственного регулирования рынка ценных бумаг в Российской Федерации. При этом установлено, что контроль за соблюдением прав и законных интересов инвесторов участниками рынка ценных бумаг осуществляет федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Таковым первоначально выступала ФКЦБ России, а после ее ликвидации в ходе административной реформы - ФСФР России. Защиту прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг в рамках своей компетенции осуществляют и иные органы федеральной исполнительной власти. Общественную защиту прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг осуществляют СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также общественные объединения инвесторов - физических лиц. 8. Закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" направлен на определение порядка выплаты компенсаций и предоставления иных форм возмещения ущерба инвесторам - физическим лицам, причиненного противоправными действиями эмитентов и профессиональных участников рынка ценных бумаг. В соответствии со ст. 2 Закона "О рынке ценных бумаг" эмитент - юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими. В качестве эмитента эмиссионных ценных бумаг могут выступать юридические лица или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных выпущенными ими ценными бумагами. В соответствии со ст. 2 Закона "О рынке ценных бумаг" профессиональные участники рынка ценных бумаг - это юридические лица, которые осуществляют виды деятельности, указанные в гл. 2 Закона "О рынке ценных бумаг". Таковыми являются следующие виды деятельности: брокерская; дилерская; управление ценными бумагами; клиринговая; депозитарная; ведение реестра владельцев ценных бумаг; организация торговли на рынке ценных бумаг. Статья 2. Сфера применения настоящего Федерального закона Комментарий к статье 2 1. В комментируемой статье определена сфера применения Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". 2. Основные нормы, определяющие требования к профессиональным участникам рынка ценных бумаг, условия размещения ценных бумаг, а также меры по защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг и ответственность участников рынка ценных бумаг за их нарушение установлены в законодательстве РФ о ценных бумагах и о рынке ценных бумаг. Такие нормы содержатся в ГК РФ, Законах "Об акционерных обществах", "О рынке ценных бумаг", "Об инвестиционных фондах". Также подобные нормы установлены в нормативных правовых актах ФСФР России. Нормы Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" прежде всего устанавливают условия предоставления профессиональными участниками рынка ценных бумаг услуг тем инвесторам, которые не являются профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Это так называемые неискушенные инвесторы, которые в наибольшей степени зависимы от добропорядочности профессионального участника рынка ценных бумаг, оказывающего им различного рода услуги на рынке ценных бумаг. Прочие нормы Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" являются дополнением к тем нормам, которые установлены в законодательстве о ценных бумагах и о рынке ценных бумаг. В частности, Закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" устанавливает: дополнительные требования к профессиональным участникам рынка ценных бумаг, предоставляющим услуги инвесторам; дополнительные условия публичного размещения эмиссионных ценных бумаг; дополнительные меры по защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг; ответственность эмитентов и иных лиц за нарушение прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг.
8
3. Закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" применяется только к отношениям, связанным с защитой прав и законных интересов инвесторов, объектом инвестиций которых являются эмиссионные ценные бумаги (акции, облигации, опционы эмитента, российские депозитарные расписки). Вне сферы применения Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" остается целый ряд иных финансовых инструментов: банковские депозиты; продукты страховых компаний; продукты негосударственных пенсионных фондов; неэмиссионные ценные бумаги (банковские сертификаты (депозитные и сберегательные), чеки, векселя, ипотечный сертификат участия и др.); паи инвестиционных фондов; эмиссионные ценные бумаги (облигации Банка России, государственные и муниципальные облигации). Вопросы защиты прав и законных интересов инвесторов, инвестирующих в указанные выше виды финансовых инструментов, регламентируются иными законодательными и нормативными правовыми актами. Например, различные аспекты защиты прав и законных интересов вкладчиков банков РФ регулирует Закон "О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации". В частности, этот Закон предусматривает выплату вкладчику возмещения по вкладам в банке, в отношении которого наступил страховой случай, в размере 100% суммы вкладов в банке, не превышающей 100 тыс. руб., плюс 90% суммы вкладов в банке, превышающей 100 тыс. руб., но в совокупности не более 400 тыс. руб. Статья 3. Законодательство Российской Федерации о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг Комментарий к статье 3 1. В комментируемой статье определено, что правовую базу защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, помимо Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", составляют также иные федеральные законы и другие нормативные правовые акты РФ. 2. Законодательство о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг представляет собой достаточно крупный массив нормативных правовых актов, включающих в себя нормы различных отраслей права. Общую правовую базу защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, как, впрочем, и правовую основу организации и осуществления деятельности на рынке ценных бумаг в целом, составляют правовые нормы, сосредоточенные в Конституции РФ. В главе 1 Конституции РФ, посвященной основам конституционного строя, указывается, что в Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности (п. 2 ст. 8). Из смысла ст. 35 Конституции РФ следует, что никто не может быть лишен своего имущества <1> иначе как по решению суда и по основаниям, предусмотренным законом. Важно отметить, что в соответствии с п. "в" ст. 71 Конституции РФ регулирование и защита прав и свобод человека и гражданина отнесены к ведению Российской Федерации. В свою очередь, п. "ж" ст. 71 Конституции РФ к ведению Российской Федерации отнесено установление правовых основ единого рынка. Кроме того, к ведению Российской Федерации также относится принятие актов гражданского, гражданско-процессуального и арбитражно-процессуального законодательства. Следовательно, нормы конституционного права относят все основные вопросы защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг к федеральному ведению. -------------------------------<1> В соответствии со ст. 128 ГК РФ к объектам гражданских прав, включаемым в категорию "имущество", среди прочего относятся деньги и ценные бумаги. Большую роль в регулировании отношений, связанных с защитой прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, играют нормы административного права. Прежде всего, эти нормы определяют органы государственной власти, осуществляющие защиту прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, и устанавливают их компетенцию. Из смысла норм Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" прямо следует, что таким органом, прежде всего, является федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Указ Президента РФ от 9 марта 2004 г. N 314 "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти", положивший начало административной реформе, определил в качестве такого органа Федеральную службу по финансовым рынкам (ФСФР России). Функции и права ФСФР России как федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг определены в ст. 42 и 44 Закона "О рынке ценных бумаг" соответственно. Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 317 утверждено Положение о Федеральной службе по финансовым рынкам. Приказом ФСФР России от 30 марта 2006 г. N 06-34/пз-н утвержден Регламент Федеральной службы по финансовым рынкам. Следует отметить, что Закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" наделяет полномочиями по
9
защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг иные федеральные органы исполнительной власти, регулирующие рынок ценных бумаг. Так, в соответствии с Законом "О рекламе" защиту прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг от недобросовестной рекламы ценных бумаг осуществляет антимонопольный орган, в качестве которого в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 331 <1> в настоящее время выступает ФАС России. -------------------------------<1> Российская газета. N 162. 2004. Далее нормы административного права определяют формы и способы защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг. Различают юрисдикционную и неюрисдикционную формы защиты прав и интересов инвесторов. Юрисдикционная форма защиты - это защита гражданских прав государственными или уполномоченными государством органами, что подразумевает возможность защиты этих прав в судебном или ином процессуальном порядке. Неюрисдикционная форма защиты - защита гражданского права самостоятельными действиями лица без обращения к государственным и иным уполномоченным органам. Такая форма используется при самозащите прав и при применении лицом мер оперативного воздействия. Хотя российское законодательство предусматривает обе описанные выше формы, приоритет остается за юрисдикционной формой защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг. Способы защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг разнообразны. Закон "О рынке ценных бумаг" прямо предусматривает такой способ защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, как реституция (восстановление положения, существовавшего до нарушения права), т.е. при признании выпуска ценных бумаг недействительным все ценные бумаги этого выпуска возвращаются эмитенту, а средства, полученные от размещения выпуска, - владельцам. Отдельные статьи Закона "О рынке ценных бумаг" посвящены возмещению ущерба инвестору эмитентом, финансовым консультантом, независимым оценщиком, аудитором и другими лицами, подписавшими проспект ценных бумаг, за предоставление недостоверной или вводящей в заблуждение инвестора информации. Такой способ защиты прав и законных интересов инвесторов, как пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, нашел отражение одновременно в нормах Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" и Закона "О рынке ценных бумаг". Он может быть реализован путем запрета или ограничения проведения профессиональным участником рынка ценных бумаг отдельных операций на рынке ценных бумаг, а также приостановления или аннулирования лицензий на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Кроме того, нарушение прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг со стороны профессионального участника рынка ценных бумаг может привести к привлечению его к ответственности в соответствии с нормами КоАП РФ и наложению административного штрафа. Важное место в законодательстве о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг занимают нормы гражданского законодательства. К отношениям, связанным с защитой прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, могут быть применены общие положения ГК РФ, касающиеся ценных бумаг, хозяйственных обществ, недействительности сделок, исполнения обязательств. Помимо этого, гражданско-правовые нормы устанавливают меры имущественной ответственности, а также иные меры защиты гражданских прав участников фондового рынка, в том числе и инвесторов. В частности, в ст. 15 и 393 ГК РФ установлена обязанность по возмещению убытков, причиненных нарушением права, в том числе права кредитора в обязательстве. В статье 12 ГК РФ даны основные способы защиты гражданских прав. Кроме того, специальные нормы об ответственности за нарушение отдельных видов обязательств содержатся в части второй ГК РФ. Защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг посвящены различные нормы Закона "О рынке ценных бумаг". Для этих целей в этом законодательном акте устанавливаются обязательные требования к деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг и ее стандартам, а также обязательность лицензирования всех видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. При этом запрещается деятельность лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность на рынке ценных бумаг без соответствующей лицензии, манипулирование ценами и другие противоправные деяния. Также Закон "О рынке ценных бумаг" определяет необходимость государственной регистрации выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг и проспектов ценных бумаг и контроля за соблюдением эмитентами условий и обязательств, предусмотренных в них. Наряду с нормами конституционного, административного и гражданского права, составляющими основу правового регулирования отношений в сфере защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, отдельные вопросы, имеющие непосредственное отношение к защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг,
10
урегулированы нормами уголовного права. В настоящее время в УК РФ <1> установлена уголовная ответственность за ряд противоправных деяний на рынке ценных бумаг, в том числе за злоупотребления при выпуске ценных бумаг (ст. 185); за злостное уклонение от предоставления инвестору или контролирующему органу информации, определенной законодательством РФ о ценных бумагах (ст. 185.1); за изготовление или сбыт поддельных ценных бумаг (ст. 186). -------------------------------<1> СЗ РФ. 1996. N 25. Ст. 2954. Необходимо также отметить, что защита прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг делает необходимым включение в рамки рассматриваемого законодательства норм гражданско-процессуального и арбитражно-процессуального законодательства. В соответствии со ст. 11 ГК РФ защита нарушенных или оспариваемых гражданских прав осуществляется в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством, судом, арбитражным или третейским судом. Защита гражданских прав в административном порядке может осуществляться только в случаях, предусмотренных законом, а решение, принятое в административном порядке, может быть обжаловано в суде. Кроме того, согласно ст. 42 Закона "О рынке ценных бумаг" ФСФР России вправе обращаться в арбитражный суд с иском о ликвидации юридического лица, нарушившего требования законодательства РФ о ценных бумагах, и о применении к нарушителям санкций, установленных законодательством РФ. В пункте 2 ст. 14 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" установлено, что ФСФР России в целях защиты прав и законных интересов инвесторов вправе обращаться в суд с исками и заявлениями: в защиту государственных и общественных интересов и охраняемых законом интересов инвесторов; о ликвидации юридических лиц или прекращении деятельности индивидуальных предпринимателей, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг без лицензии; об аннулировании выпуска ценных бумаг; о признании сделок с ценными бумагами недействительными; в иных случаях, установленных законодательством РФ о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг. Вместе с тем и сама деятельность ФСФР России в сфере защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг поставлена под строгий судебный контроль. Так, согласно п. 3 ст. 11 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" предписания ФСФР России могут быть изменены или отменены в связи с вступившим в законную силу решением суда. Статья 4. Ограничения на рынке ценных бумаг в целях защиты прав и законных интересов инвесторов Комментарий к статье 4 1. В комментируемой статье установлен ряд ограничений на рынке ценных бумаг в целях защиты прав и законных интересов инвесторов, касающихся рекламы ценных бумаг, предложений ценных бумаг неограниченному кругу лиц, условий договоров, заключаемых профессиональными участниками рынка ценных бумаг с инвесторами. Также в рассматриваемой статье определены последствия, которые могут иметь место для профессионального участника рынка ценных бумаг, не соблюдающего установленные в ней ограничения. 2. Ограничения, установленные в п. 1 ст. 4 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", распространяются на ценные бумаги эмитентов, не раскрывающих информацию в объеме и порядке, которые предусмотрены законодательством РФ о ценных бумагах для эмитентов, публично размещающих ценные бумаги. Как следует из ст. 2 Закона "О рынке ценных бумаг", публичное размещение ценных бумаг - размещение ценных бумаг путем открытой подписки, в том числе размещение ценных бумаг на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг. Публичное размещение ценных бумаг предполагает их предложение неограниченному кругу потенциальных инвесторов, в том числе с использованием рекламы. Поэтому к эмитенту, публично размещающему свои ценные бумаги, законодательством РФ о ценных бумагах предъявляются повышенные требования по раскрытию информации. В соответствии со ст. 30 Закона "О рынке ценных бумаг" раскрытие информации обеспечение доступности информации всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации в соответствии с процедурой, гарантирующей ее нахождение и получение. На рынке ценных бумаг наибольший объем информации обязаны раскрывать эмитенты, осуществляющие публичное размещение ценных бумаг. Это связано с тем, что публичное размещение ценных бумаг изначально ориентировано на привлечение широкого круга потенциальных инвесторов, которым для принятия взвешенного инвестиционного решения необходимо собрать и проанализировать большой объем информации об объекте инвестиций. В этом смысле раскрытие информации эмитентами, осуществляющими публичное размещение
11
ценных бумаг, является основной нормой, направленной на защиту прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг. Порядок раскрытия информации эмитентами, осуществляющими публичное размещение ценных бумаг, установлен в Законе "О рынке ценных бумаг", а также Положении о раскрытии информации. В соответствии со ст. 19 Закона "О рынке ценных бумаг" процедура эмиссии ценных бумаг, в общем случае состоящая из пяти этапов, при открытой подписке сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг. Этот документ содержит подробную и детальную информацию об эмитенте, его участниках (акционерах), органах управления, финансово-хозяйственной деятельности и его ценных бумагах. Главная задача проспекта ценных бумаг - обеспечение потенциальных инвесторов полной и достоверной информацией, на основании которой они могут объективно и разумно оценить риски, связанные с размещаемыми ценными бумагами, и принять взвешенное и обоснованное инвестиционное решение. Поэтому проспект ценных бумаг подлежит обязательному раскрытию. В статье 23 Закона "О рынке ценных бумаг" определено, что при регистрации проспекта ценных бумаг эмитент обязан обеспечить доступ к информации, содержащейся в нем, любым заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения этой информации. Положением о раскрытии информации определено, что эмитент обеспечивает доступ к информации, содержащейся в тексте зарегистрированного проспекта ценных бумаг, в совокупности следующими способами: опубликованием на странице в сети Интернет; размещением копии по адресу постоянно действующего исполнительного органа эмитента, а до окончания срока размещения ценных бумаг - также в местах, указанных в рекламных сообщениях эмитента, содержащих информацию о размещении ценных бумаг; предоставлением копий документа владельцам ценных бумаг эмитента и иным заинтересованным лицам по их требованию. Кроме того, в соответствии со ст. 19 Закона "О рынке ценных бумаг" при публичном размещении ценных бумаг раскрытием информации сопровождается каждый этап процедуры эмиссии. В соответствии с Положением о раскрытии информации эмитент раскрывает информацию об этапах эмиссии ценных бумаг в форме различного рода сообщений. При этом следует отметить, что в соответствии со ст. 23 Закона "О рынке ценных бумаг" в ходе открытой подписки эмитент обязан раскрыть информацию о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Данная информация раскрывается в форме сообщения о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг. Положением о раскрытии информации установлено, что эмитент раскрывает эту информацию следующими способами: опубликованием сообщения в ленте новостей; опубликованием сообщения на странице в сети Интернет; опубликованием сообщения в периодическом печатном издании (тираж не менее 10 тыс. экземпляров); размещением сообщения по адресу постоянно действующего исполнительного органа эмитента, а до окончания срока размещения ценных бумаг - также в местах, указанных в рекламных сообщениях эмитента, содержащих информацию о размещении ценных бумаг; предоставлением сообщения владельцам ценных бумаг эмитента и иным заинтересованным лицам по их требованию. В сообщении о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг должен быть указан порядок доступа любых заинтересованных лиц к информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг. После завершения процедуры эмиссии публично размещаемых ценных бумаг эмитент также обязан раскрывать информацию. В статье 30 Закона "О рынке ценных бумаг" предусмотрены две основные формы раскрытия информации такими эмитентами: в форме ежеквартального отчета эмитента эмиссионных ценных бумаг (ежеквартальный отчет); в форме сообщений о существенных фактах (событиях, действиях), касающихся финансово-хозяйственной деятельности эмитента эмиссионных ценных бумаг (сообщения о существенных фактах). Детально порядок раскрытия информации эмитентами, публично размещающими ценные бумаги, в форме ежеквартального отчета и сообщений о существенных фактах регламентируется Положением о раскрытии информации. Этот нормативный правовой акт, помимо указанных выше форм раскрытия информации, предусматривает и другие формы раскрытия информации эмитентами, осуществившими публичное размещение ценных бумаг, в том числе в форме сведений, которые могут оказать существенное влияние на стоимость ценных бумаг. В соответствии с п. 1 ст. 4 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", если эмитент не соблюдает требования к раскрытию информации, установленные законодательством РФ для эмитентов, публично размещающих ценные бумаги, то его ценные бумаги запрещено рекламировать и (или) предлагать неограниченному кругу лиц. 3. Отношения, возникающие в сфере рекламы, регулируются Законом "О рекламе". В соответствии со ст. 3 Закона "О рекламе" реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. На рынке ценных бумаг
12
посредством рекламы до широкого круга инвесторов доводится информация о размещаемых ценных бумагах и их эмитентах, а профессиональные участники рынка ценных бумаг предлагают широкому кругу лиц свои услуги. Реклама формируется таким образом, чтобы оказывать усиленное воздействие на массовое или индивидуальное сознание, вызывая заданную реакцию выбранной потребительской аудитории. Поэтому с точки зрения защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг особое значение приобретает контроль за рекламой ценных бумаг. Требования к рекламе ценных бумаг установлены в ст. 29 Закона "О рекламе". В соответствии с ее нормами реклама ценных бумаг должна содержать сведения о лицах, обязавшихся по рекламируемым ценным бумагам. Реклама эмиссионных ценных бумаг должна содержать: наименование эмитента; источник информации, подлежащей раскрытию в соответствии с законодательством РФ о ценных бумагах. Реклама ценных бумаг не должна содержать: обещание выплаты дивидендов по акциям, а также дохода по иным ценным бумагам, за исключением дохода, обязанность выплаты которого предусмотрена решением о выпуске или дополнительном выпуске эмиссионных ценных бумаг, правилами доверительного управления паевыми инвестиционными фондами или правилами доверительного управления ипотечным покрытием либо зафиксирована в ценных бумагах; прогнозы роста курсовой стоимости ценных бумаг. Кроме того, Законом "О рекламе" установлен ряд ограничений на рекламу ценных бумаг. Так, в соответствии со ст. 29 Закона "О рекламе" не допускается реклама: ценных бумаг, предложение которых неограниченному кругу лиц не предусмотрено федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ; имущественных прав, не удостоверенных ценными бумагами, под видом рекламы ценных бумаг; эмиссионных ценных бумаг до осуществления регистрации их проспекта (за исключением случая, если в соответствии с федеральным законом для публичного размещения или публичного обращения эмиссионных ценных бумаг осуществление регистрации их проспекта не требуется); биржевых облигаций до даты допуска их фондовой биржей к торгам в процессе размещения. Реклама ценных бумаг, которая не соответствует указанным выше требованиями, а также иным требованиям к рекламе, установленным в Законе "О рекламе", является ненадлежащей и запрещена. Согласно п. 1 ст. 4 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" также запрещена реклама ценных бумаг тех эмитентов, которые не соблюдают требования к раскрытию информации, установленные законодательством РФ для эмитентов, публично размещающих ценные бумаги. 4. Как следует из смысла ст. 2 Закона "О рынке ценных бумаг", предложение ценных бумаг неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы, является публичным обращением ценных бумаг. В соответствии с п. 2 ст. 27.6 Закона "О рынке ценных бумаг" публичное обращение ценных бумаг, в том числе ценных бумаг иностранных эмитентов, выпуск (дополнительный выпуск) которых подлежит государственной регистрации, запрещается до регистрации проспекта ценных бумаг. Таким образом, ценные бумаги могут быть предложены неограниченному кругу потенциальных инвесторов только в том случае, если их эмитент зарегистрировал проспект ценных бумаг, что накладывает на него обязанность по раскрытию информации в объеме и порядке, которые предусмотрены российским законодательством о ценных бумагах для эмитентов, публично размещающих ценные бумаги. Согласно п. 1 ст. 4 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" при нарушении эмитентом требований по раскрытию информации предложение ценных бумаг неограниченному кругу инвесторов запрещено. При этом следует отметить, что предложение таких ценных бумаг через торговые системы организаторов торговли также будет считаться нарушением законодательства, поскольку такие предложения доступны потенциально неограниченному кругу лиц (брокерам, дилерам, управляющим, а также их клиентам). 5. На рынке ценных бумаг инвестор прямо или косвенно взаимодействует с различными участниками фондового рынка. Вместе с тем договоры имеют место только во взаимоотношениях инвестора с рядом профессиональных участников рынка ценных бумаг, в том числе брокерами (договор поручения, договор комиссии, агентский договор), дилерами (договор купли-продажи ценных бумаг); управляющими (договор доверительного управления имуществом); депозитариями (депозитарный договор). Следует отметить, что инвесторы, совершая различного рода сделки с ценными бумагами, для оформления перехода прав собственности на ценные бумаги обращаются к услугам не только депозитариев, но и специализированных регистраторов, осуществляющих ведение реестра владельцев ценных бумаг. Однако для того, чтобы внести соответствующие изменения в реестр владельцев ценных бумаг, инвестору нет необходимости заключать самостоятельный договор со специализированным регистратором. Эту услугу инвестору специализированный регистратор оказывает в соответствии с договором на ведение реестра, который заключается между специализированным регистратором и непосредственно эмитентом ценных бумаг.
13
По своему характеру все договоры, заключаемые указанными выше профессиональными участниками рынка ценных бумаг с инвесторами, являются возмездными, двусторонне обязывающими и консенсуальными. В зависимости от специфики услуг, оказываемых профессиональными участниками рынка ценных бумаг инвестору, договоры, заключаемые с инвесторами, имеют различные условия их исполнения. Они определяются участниками договорных отношений с учетом требований ГК РФ, а также законодательства РФ о рынке ценных бумаг, в том числе нормативными правовыми актами ФСФР России. При этом, как следует из п. 2 ст. 4 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", вне зависимости от специфики услуг, оказываемых профессиональными участниками рынка ценных бумаг инвесторам, условия договоров, заключаемых с инвесторами, которые ограничивают права инвесторов по сравнению с правами, предусмотренными законодательством РФ о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, являются ничтожными. Это означает, что такие условия, установленные в договоре, заключаемом с инвестором, являются недействительными вне зависимости от признания их таковыми судом. Такого рода норма выступает дополнительной гарантией прав и законных интересов инвесторов, осуществляющих инвестиции в ценные бумаги. Вместе с тем следует отметить, что в соответствии со ст. 180 ГК РФ недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части. Тем не менее если ничтожное условие имело для инвестора существенное значение, то по его иску соответствующий договор может быть признан недействительным целиком. В этом случае будут применяться последствия недействительности сделки, предусмотренные в ст. 167 ГК РФ, где установлено следующее. Недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения. При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке. Здесь следует отметить следующее. Постановлением Конституционного Суда РФ от 21 апреля 2003 г. N 6-П положения о последствиях недействительности сделки в части, касающейся обязанности каждой из сторон возвратить другой все полученное по сделке, признаны не противоречащими Конституции РФ. По мнению Конституционного Суда РФ, данные положения по их конституционно-правовому смыслу в нормативном единстве со ст. 302 ГК РФ не могут распространяться на добросовестного приобретателя, если это непосредственно не оговорено законом. Из пункта 1 ст. 181 ГК РФ следует, что срок исковой давности по требованию о применении последствий недействительности ничтожной сделки составляет три года. Течение срока исковой давности по данному требованию начинается со дня, когда началось исполнение сделки. Требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлено любым заинтересованным лицом. Следует отметить, что ранее срок исковой давности по требованию о применении последствий недействительности ничтожной сделки составлял десять лет. До трех лет этот срок был уменьшен Федеральным законом от 21 июля 2005 г. N 109-ФЗ. Также законодательный акт установил, что трехгодичный срок исковой давности по требованию о применении последствий недействительности ничтожной сделки применяется и к требованиям, ранее установленным ГК РФ, срок предъявления которых не истек до дня вступления в силу Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 109-ФЗ. 6. В пункте 3 ст. 4 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" определены последствия, к которым может привести нарушение ограничений на рынке ценных бумаг, установленных в п. 1 и 2 ст. 4 комментируемого законодательного акта. Из смысла его норм следует, что эти последствия применимы только к профессиональным участникам рынка ценных бумаг. Для других участников фондового рынка, например эмитентов, нарушение ограничений на рынке ценных бумаг, установленных в п. 1 и 2 ст. 4 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", этих последствий иметь не будет. При этом следует отметить, что нарушение запрета, установленного п. 1 ст. 4, может иметь место прежде всего в деятельности брокеров и дилеров, поскольку именно эти профессиональные участники рынка ценных бумаг оказывают эмитентам услуги по публичному размещению ценных бумаг на фондовом рынке. Однако если данное ограничение нарушено иными профессиональными участниками рынка ценных бумаг, то последствия, установленные в п. 3 комментируемой статьи, в полной мере применимы и к ним. Вместе с тем нарушение требований п. 2 ст. 4 может иметь место при взаимодействии инвестора только с брокерами, дилерами и управляющими, т.е. с теми профессиональными участниками рынка ценных бумаг, чьи отношения с инвесторами строятся на заключаемых между ними договорах. В деятельности иных профессиональных участников рынка ценных бумаг нарушение п. 2 ст. 4 просто не может иметь место. Нарушение профессиональным участником рынка ценных бумаг требований п. 1 и 2 ст. 4 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" является
14
основанием для аннулирования или приостановления действия его лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. В соответствии со ст. 42 Закона "О рынке ценных бумаг" вопросы приостановления и аннулирования лицензий профессиональных участников рынка ценных бумаг отнесены к ведению ФСФР России. При этом в соответствии со ст. 44 Закона "О рынке ценных бумаг" ФСФР России вправе принять решение о приостановлении или аннулировании лицензии в случае неоднократного нарушения в течение одного года профессиональными участниками рынка ценных бумаг законодательства РФ о ценных бумагах, в том числе нормативных правовых актов ФСФР России. Детально процедура приостановления и аннулирования лицензии, а также порядок действий ФСФР России и профессиональных участников рынка ценных бумаг определены в Порядке лицензирования (разд. VI). Приостановление действия лицензии осуществляется по решению ФСФР России на срок до 6 месяцев. Уведомление о решении ФСФР России о приостановлении действия лицензии должно быть направлено лицензиату в письменной форме в течение 3 рабочих дней с даты его принятия с указанием оснований приостановления действия лицензии. В случае непредставления в лицензирующий орган в срок, установленный в предписании, документов, подтверждающих устранение нарушений, явившихся основанием для приостановления действия лицензии и/или подтверждающих принятие мер, направленных на недопущение совершения нарушений в дальнейшем, лицензирующий орган принимает решение об аннулировании лицензии. Решение лицензирующего органа о приостановлении или аннулировании действия лицензии может быть обжаловано профессиональным участником рынка ценных бумаг в арбитражный суд в порядке, установленном законодательством РФ. Пример N 1. Приказом ФСФР России от 18 октября 2005 г. N 05-1990/пз-н была аннулирована лицензия на осуществление деятельности по ведению реестра от 17 марта 2005 г. N 10-000-1-00333, выданная ООО "Регистрационная компания "Центр" (далее - Общество). Основанием для аннулирования лицензии послужило неоднократное нарушение в течение одного года ООО, являющимся профессиональным участником рынка ценных бумаг, законодательства Российской Федерации о ценных бумагах. ООО обратилось в Арбитражный суд г. Москвы к ФСФР России с заявлением о признании незаконным Приказа от 18 октября 2005 г. N 05-1990/пз-н об аннулировании лицензии на осуществление деятельности по ведению реестра N 10-000-1-00333, выданной 17 марта 2005 г. Решением от 6 марта 2006 г. Арбитражного суда г. Москвы в удовлетворении заявленных требований было отказано. Постановлением от 14 июля 2006 г. Девятого арбитражного апелляционного суда решение оставлено без изменения. При этом суд исходил из того, что Общество неоднократно в течение года нарушало нормы законодательства РФ о ценных бумагах, в связи с чем ФСФР России в пределах своих полномочий приняла оспариваемый Приказ об аннулировании лицензии на ведение регистрационной деятельности. Не согласившись с судебными актами, Общество направило кассационную жалобу в Федеральный арбитражный суд Московского округа с просьбой их отменить. По мнению заявителя, неправомерным является вывод суда о том, что аннулирование лицензии, выданной Обществу, произведено правильно, поскольку допущенные нарушения не являются грубыми, не повлекли за собой каких-либо тяжких последствий и причинения убытков, ФСФР России должна была приостановить действие лицензии, а не аннулировать ее. Проверив правильность применения арбитражным судом первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права в порядке ст. 286 АПК РФ, арбитражный суд кассационной инстанции не нашел оснований для отмены судебных актов. При этом суд пришел к правильному выводу о том, что ФСФР России доказала наличие оснований для аннулирования выданной Обществу лицензии по ведению реестра. Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил: решение Арбитражного суда г. Москвы от 6 марта 2006 г. и Постановление от 14 июля 2006 г. Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-72601/05-92-635 оставить без изменения, кассационную жалобу Общества - без удовлетворения. Пример N 2. Приказом ФСФР России от 8 декабря 2004 г. была аннулирована лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг, выданная ЗАО "Кастодиальное агентство" (далее - Общество). Основанием для этого послужили неоднократные нарушения Обществом лицензионных требований, установленных подп. "а" и "б" п. 8 Порядка лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утв. Постановлением ФКЦБ России от 15 августа 2000 г. N 10. Общество обратилось в суд с заявлением о признании недействительным Приказа ФСФР России, которым была аннулирована лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг. Решением Арбитражного суда г. Москвы от 22 февраля 2005 г., оставленным без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 мая 2005 г. по делу N А40-65102/04-148-181, заявленные требования удовлетворены. Суды пришли к выводу, что аннулирование лицензии при тех нарушениях нормативных правовых актов ФСФР России, которые были допущены заявителем, не вызывалось необходимостью. К Обществу могли быть
15
применены другие меры. Аннулирование лицензии нарушает право заявителя заниматься экономической деятельностью. ФСФР России обжаловала состоявшиеся по делу судебные акты. ФСФР России в жалобе ставит вопрос об отмене судебных актов и указывает на нарушение судами норм материального и процессуального права. По мнению ФСФР России, суды неправильно истолковали и применили п. 4 ст. 44 Закона "О рынке ценных бумаг". По мнению ФСФР России, суды не учли, что данный орган наделен полномочиями по аннулированию лицензии. Основанием для этого явилось неоднократное нарушение Обществом законодательства РФ о ценных бумагах. Суды неправильно оценили представленные ФСФР доказательства, что повлекло за собой ошибочность их выводов. Законность судебных актов, принятых арбитражными судами по делу N А40-65102/04-148-181, проверена в кассационном порядке Федеральным арбитражным судом Московского округа. Оснований для их отмены не найдено. Суд апелляционной инстанции правильно пришел к выводу, что неоднократные нарушения Обществом законодательства РФ о рынке ценных бумаг имели место и этот факт установлен. Однако, учитывая, что п. 4 ст. 44 Закона "О рынке ценных бумаг" предоставляет, при указанных обстоятельствах, право ФСФР России приостанавливать действие лицензии либо принять решение об аннулировании лицензии, а ФСФР России, издав Приказ об аннулировании лицензии, свои выводы достаточным образом не мотивировала и не учла, что аннулирование лицензии является крайней мерой, суды признали оспариваемый Приказ об аннулировании лицензии недействительным. Суд кассационной инстанции, учитывая характер допущенных Обществом нарушений и то, что все нарушения устранены, каких-либо тяжких последствий и причинения убытков не наступило, в данном конкретном случае соглашается с выводами суда. При этом было учтено, что суду кассационной инстанции не предоставлено право вступать в переоценку доказательств и иным образом излагать мотивы принятого решения, в связи с чем доводы, изложенные в жалобе и направленные на переоценку доказательств, во внимание приняты быть не могут. Нарушений норм материального и процессуального права судами первой и апелляционной инстанций не допущено. Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил: решение Арбитражного суда г. Москвы от 22 февраля 2005 г. и Постановление от 6 мая 2005 г. N 09АП-4019/05-АК Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А4065102/04-148-181 оставить без изменения, кассационную жалобу ФСФР России - без удовлетворения. Кроме того, нарушение п. 1 и 2 ст. 4 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" профессиональным участником рынка ценных бумаг является основанием не только для приостановления или аннулирования лицензии, но и для наложения на него штрафа. Следует отметить, что такого рода наказание предусмотрено и в КоАП РФ, и в УК РФ. Из смысла их норм следует, что штраф представляет собой денежное взыскание, назначаемое в пределах, предусмотренных КоАП РФ и УК РФ. Вместе с тем анализ норм КоАП РФ и УК РФ позволил установить, что использование штрафа за нарушение профессиональным участником рынка ценных бумаг п. 1 ст. 4 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" возможно только в качестве административного наказания. В соответствии со ст. 14.3 КоАП РФ нарушение законодательства о рекламе влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от четырех тысяч до двадцати тысяч руб.; на юридических лиц - от сорока тысяч до пятисот тысяч руб. Штрафов за нарушение профессиональным участником рынка ценных бумаг требования п. 2 ст. 4 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" ни в УК РФ, ни в КоАП РФ не предусмотрено. Статья 5. Ограничения, связанные с эмиссией и обращением ценных бумаг Комментарий к статье 5 1. В комментируемой статье установлен ряд ограничений, связанных с эмиссией и обращением ценных бумаг. 2. В пункте 1 установлен запрет на публичное размещение, рекламу и предложение в любой иной форме неограниченному кругу лиц ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию. Как следует из ст. 19 Закона "О рынке ценных бумаг", государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг является одним из этапов процедуры эмиссии эмиссионных ценных бумаг. В соответствии со ст. 2 Закона "О рынке ценных бумаг" эмиссия ценных бумаг определенная Законом "О рынке ценных бумаг" последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг. Суть государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг как одного из этапов эмиссии состоит в официальной фиксации обязательств эмитента, удостоверяемых ценной бумагой объема эмиссии и других параметров ценной бумаги. Фактом государственной регистрации выпуска
16
(дополнительного выпуска) обусловлена возможность осуществления других этапов эмиссии ценных бумаг, в том числе их размещения. В этом смысле регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг является одним из важнейших этапов процедуры эмиссии эмиссионных ценных бумаг. Общие требования к порядку регистрации выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг определены в ст. 20 Закона "О рынке ценных бумаг". Детально этот вопрос регламентируется Стандартами эмиссии ценных бумаг. Государственная регистрация выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг осуществляется регистрирующими органами. В качестве таковых прежде всего выступают ФСФР России и РО ФСФР России. Их полномочия в сфере государственной регистрации выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг разграничены Приказом ФСФР России от 20 апреля 2005 г. N 05-15/пз-н <1>. Помимо ФСФР России и РО ФСФР России, регистрирующими органами выступают Банк России и Минфин России. Банк России и его территориальные управления выступают регистрирующими органами для ценных бумаг кредитных организаций. Такие полномочия предоставлены Банку России Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" (ст. 4) <2>. Минфин России является регистрирующим органом для выпусков государственных и муниципальных ценных бумаг. Такие полномочия предоставлены Минфину России Бюджетным кодексом РФ (ст. 165) <3>. -------------------------------<1> БНА ФОИВ. 2005. N 23. <2> Парламентская газета. 2002. N 131 - 132; Российская газета. N 127. 2002; СЗ РФ. 2002. N 28. Ст. 2790. <3> СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3823; Российская газета. N 153 - 154. 1998. Регистрирующий орган обязан осуществить государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или принять мотивированное решение об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг в течение 30 дней с даты получения документов, представленных для государственной регистрации. Регистрирующий орган вправе отказать в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Исчерпывающий перечень оснований для отказа в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг установлен в ст. 21 Закона "О рынке ценных бумаг". При государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг ему присваивается индивидуальный государственный регистрационный номер. Государственный регистрационный номер - цифровой (буквенный, знаковый) код, который идентифицирует конкретный выпуск эмиссионных ценных бумаг, подлежащий государственной регистрации. При государственной регистрации каждого дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг ему присваивается индивидуальный государственный регистрационный номер, состоящий из индивидуального государственного регистрационного номера, присвоенного выпуску эмиссионных ценных бумаг, и индивидуального номера (кода) этого дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг. Порядок присвоения государственных регистрационных номеров выпускам (дополнительным выпускам) эмиссионных ценных бумаг (за исключением государственных и муниципальных) определен Приказом ФСФР России от 13 марта 2007 г. N 07-23/пз-н <1>. Порядок присвоения индивидуальных государственных регистрационных номеров выпускам этих ценных бумаг определяется Минфином России. -------------------------------<1> БНА ФОИВ. 2007. N 19. Государственной регистрации подлежат все выпуски (дополнительные выпуски) эмиссионных ценных бумаг. Без этого невозможно размещение эмиссионных ценных бумаг. Поэтому запрет на публичное размещение, рекламу и предложение в любой иной форме неограниченному кругу лиц ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, распространяется на все эмиссионные ценные бумаги. Исключение составляют эмиссионные ценные бумаги, возможность размещения которых без государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска), предусмотрена федеральными законами. В частности, такие случаи определены Законом "О рынке ценных бумаг". Так, в соответствии со ст. 27.5.1 Закона "О рынке ценных бумаг" без государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) осуществляется эмиссия облигаций Банка России, а в соответствии со ст. 27.5.2 Закона "О рынке ценных бумаг" - биржевых облигаций. Согласно п. 6 ст. 27.5.3 Закона "О рынке ценных бумаг" не подлежит государственной регистрации дополнительный выпуск российских депозитарных расписок. Следует отметить, что в Законе "Об акционерных обществах" также определен ряд случаев, когда ценные бумаги могут размещаться без государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска). Однако такие размещения не являются публичными.
17
3. В пункте 1 ст. 5 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" установлен запрет на публичное размещение, рекламу и предложение в любой иной форме неограниченному кругу лиц ценных бумаг, публичное размещение которых запрещено или не предусмотрено федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ. Анализ законодательства РФ о ценных бумагах позволил сделать вывод, что к таким ценным бумагам, в частности, относятся акции и опционы эмитента, эмитентом которых выступают закрытые акционерные общества. Дело в том что п. 2 ст. 39 Закона "Об акционерных обществах" запрещает закрытым акционерным обществам проводить размещение акций и других эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых акций путем открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. 4. В пункте 1 ст. 5 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" установлен запрет на публичное размещение, рекламу и предложение в любой иной форме неограниченному кругу лиц документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства, но при этом не являющихся ценными бумагами в соответствии с законодательством РФ. В соответствии со ст. 142 ГК РФ ценной бумагой признается документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Данное определение не является оптимальным. Согласно ему ценной бумагой может быть признан широкий круг документов, удостоверяющих имущественные права. Поэтому юридический подход к определению ценной бумаги состоит в следующем. В случае когда невозможно дать строгое юридическое определение, можно пойти путем перечисления признанных государством видов ценных бумаг, которые выработала практика. Например, в России определенные виды конкретных ценных бумаг перечисляются в ГК РФ или других законах, относящихся к рынку ценных бумаг. В соответствии со ст. 143 ГК РФ ценными бумагами в Российской Федерации признаются: государственная облигация; облигация; вексель; чек; депозитный и сберегательный сертификаты; банковская книжка на предъявителя; коносамент; акция; приватизационные ценные бумаги; другие ценные бумаги, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг. Таким образом, перечень ценных бумаг является открытым и может расширяться по мере развития фондового рынка. В статье 912 ГК РФ к ценным бумагам отнесено также двойное складское свидетельство, складское свидетельство, простое складское свидетельство и залоговое свидетельство (варрант). В статье 2 Закона "О рынке ценных бумаг" в качестве ценных бумаг определены опцион эмитента и российская депозитарная расписка. Кроме того, ряд ценных бумаг введен в обращение указами Президента РФ. Указом Президента РФ от 26 июля 1995 г. N 765 "О дополнительных мерах по повышению эффективности инвестиционной политики РФ" появилась еще одна ценная бумага - инвестиционный пай. Эта же ценная бумага определена в Законе "Об инвестиционных фондах". Законом "Об ипотеке (залоге недвижимости)" в отечественную практику введена такая ценная бумага, как закладная. Законом "Об ипотечных ценных бумагах" введены две ипотечные ценные бумаги - облигации с ипотечным покрытием и ипотечный сертификат участия. В соответствии с Указом Президента РФ от 4 ноября 1994 г. N 2063 "О мерах по государственному регулированию рынка ценных бумаг в Российской Федерации", кроме перечисленных выше ценных бумаг, предусмотрены дополнительные финансовые инструменты, которые могут быть предъявлены к публичному размещению: жилищные сертификаты; опционы; фьючерсы. Прочие документы, удостоверяющие денежные и иные обязательства, не являются ценными бумагами. Поэтому их запрещено публично размещать, рекламировать и предлагать в любой иной форме неограниченному кругу лиц. Вместе с тем следует отметить, что российская практика знает множество попыток выпуска суррогатов ценных бумаг, признанных государством под другими именами, но с их свойствами, с целью избежать того или иного варианта государственного регулирования, не попасть под действие тех или иных правовых норм. В разное время неограниченному кругу инвесторов различными способами предлагались "чековые карты", "расчетные сертификаты", "долговые сертификаты", "депозитные договоры", "кредитные опционы", "коммерческие сертификаты", "лиалы" и т.д. Возникновение все новых и новых финансовых инструментов неизбежно, именно ими будет пополняться мир ценных бумаг. Фантазия специалистов, как показывает международная практика, поистине беспредельна. Однако суррогаты - это плохо регулируемые бумаги, и риски, которые по ним будут нести инвесторы и эмитенты, значительно выше, чем по ценным бумагам, тщательно регламентируемым законом. Следует отметить, что в ст. 15.24 КоАП РФ установлена административная ответственность за публичное размещение и рекламу под видом ценных бумаг документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства. Так, публичное размещение, реклама или предложение в любой иной форме под видом ценных бумаг документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства и не являющихся в соответствии с законом ценными бумагами, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 4 до 5 тыс. руб.; на юридических лиц - от 40 до 50 тыс. руб.
18
5. В пункте 2 ст. 5 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" установлен запрет на совершение владельцем ценных бумаг любых сделок с принадлежащими ему ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска (за исключением случаев, установленных федеральными законами). Как следует из ст. 19 Закона "О рынке ценных бумаг", в общем случае регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг является завершающим этапом процедуры эмиссии ценных бумаг. Общие требования к порядку регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг определены в ст. 25 Закона "О рынке ценных бумаг". Детально этот вопрос регламентируется Стандартами эмиссии ценных бумаг. В соответствующий регистрирующий орган отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг представляется эмитентом не позднее 30 дней после завершения размещения эмиссионных ценных бумаг. Отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг должен содержать: даты начала и окончания размещения ценных бумаг; фактическую цену (цены) размещения ценных бумаг; количество размещенных ценных бумаг; долю размещенных и неразмещенных ценных бумаг выпуска; общий объем поступлений за размещенные ценные бумаги и т.д. Для акций в отчете об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг дополнительно указывается список тех лиц, которые владеют не менее чем 2% от уставного капитала или от количества обыкновенных акций. Отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг подписывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа эмитента, его главным бухгалтером (иным лицом, выполняющим его функции). Государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг имеет два следствия. Во-первых, после государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) выпуск (дополнительный выпуск) может быть признан недействительным только на основании судебного решения, вступившего в силу. Во-вторых, совершение владельцем ценных бумаг любых сделок с принадлежащими ему ценными бумагами до их полной оплаты и государственной регистрации отчета об итогах их выпуска (дополнительного выпуска) запрещается. Таким образом, возможность совершения первыми владельцами сделок с принадлежащими им ценными бумагами, в том числе возможность обращения размещенных ценных бумаг, возникает именно с даты государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг. Ограничения на совершение сделок с ценными бумагами (обращение ценных бумаг) до их оплаты при размещении и до государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) направлены на защиту инвесторов от риска признания выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг несостоявшимся в случае отказа в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг. Несоблюдение указанного требования может повлечь причинение убытков инвесторам, которыми ценные бумаги были приобретены на вторичном рынке. Таким инвесторам может быть неизвестно, что ценные бумаги при их размещении не были полностью оплачены, а также что процесс эмиссии таких ценных бумаг еще не завершен и выпуск (дополнительный выпуск) ценных бумаг в соответствии с законодательством РФ может быть признан несостоявшимся. Запрет, установленный п. 2 ст. 5 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", не распространяется на случаи, установленные федеральными законами. Государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг не осуществляется при эмиссии: биржевых облигаций (по решению (усмотрению) эмитента); ценных бумаг акционерного общества, созданного в результате разделения или выделения, если такое разделение или выделение осуществляется одновременно со слиянием или с присоединением; российских депозитарных расписок; облигаций Банка России. Также следует отметить, что совершение сделок с ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах выпуска возможно и тогда, когда в размещении ценных бумаг принимают участие профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие брокерскую деятельность. Так, в ст. 3 Закона "О рынке ценных бумаг" указывается, что брокерская деятельность - это деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом. При этом в случае оказания брокером услуг по размещению эмиссионных ценных бумаг брокер вправе приобрести за свой счет ценные бумаги, не размещенные в срок, предусмотренный договором. В этом случае профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие брокерскую деятельность, выступают в качестве андеррайтера - лица, принявшего на себя обязанность разместить ценные бумаги от имени эмитента или от своего имени, но за счет и по поручению эмитента. Брокер-андеррайтер будет вынужден совершать сделки, связанные с отчуждением ценных бумаг их первым владельцем (размещение ценных бумаг), до регистрации
19
отчета об итогах размещения эмиссионных ценных бумаг. Поэтому рассматриваемое ограничение не распространяется на брокеров, совершающих сделки в ходе размещения ценных бумаг как в качестве посредников, так и в качестве инвесторов. Однако в случае, если профессиональный участник рынка ценных бумаг или его клиент становятся владельцами ценных бумаг, данное ограничение вновь приобретает силу, т.е. до оплаты ценных бумаг и регистрации отчета об итогах их выпуска совершать сделки с ценными бумагами они не вправе. 6. В соответствии с п. 3 ст. 5 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" некоммерческим организациям разрешается осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг. Однако эмиссию эмиссионных ценных бумаг некоммерческие организации вправе осуществлять только в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, при условии наличия обеспечения, определенного указанными нормативными актами. Из пункта 1 ст. 50 ГК РФ и п. 1 ст. 2 Закона "О некоммерческих организациях" следует, что некоммерческой организацией признается юридическое лицо, не имеющее в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяющее полученную прибыль между участниками. В соответствии с п. 2 ст. 2 Закона "О некоммерческих организациях" некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ. В пункте 1 ст. 24 Закона "О некоммерческих организациях" установлено, что некоммерческая организация может осуществлять один вид деятельности или несколько видов деятельности, не запрещенных законодательством РФ и соответствующих целям деятельности некоммерческой организации, которые предусмотрены ее учредительными документами. При этом в п. 2 ст. 24 Закона "О некоммерческих организациях" определено, что некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана. Такой деятельностью признаются приносящие прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществе на вере в качестве вкладчика. В соответствии с п. 1 ст. 25 Закона "О некоммерческих организациях" некоммерческая организация может иметь в собственности или в оперативном управлении различного рода имущество, в том числе и денежные средства в рублях и иностранной валюте. В пункте 1 ст. 26 Закона "О некоммерческих организациях" определены источники формирования имущества некоммерческой организации. Такими источниками являются: регулярные и единовременные поступления от учредителей (участников, членов); добровольные имущественные взносы и пожертвования; выручка от реализации товаров, работ, услуг; дивиденды (доходы, проценты), получаемые по акциям, облигациям, другим ценным бумагам и вкладам; доходы, получаемые от собственности некоммерческой организации; другие не запрещенные законом поступления. Таким образом, Закон "О некоммерческих организациях" не содержит прямого указания на возможность эмиссии облигаций. Однако перечень источников формирования имущества некоммерческой организации, рассмотренный выше, является открытым. Поэтому к числу других не запрещенных законом поступлений можно отнести и различного рода займы, в том числе и облигационные, поскольку в соответствии со ст. 816 ГК РФ выпуск и продажа облигаций означает заключение договора займа между их эмитентом (заемщиком) и инвесторами (кредиторами). Как следует из п. 3 ст. 5 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", некоммерческим организациям разрешается осуществлять эмиссию облигаций при условии наличия обеспечения, определенного федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ. Таким образом, некоммерческие организации могут осуществлять эмиссию только так называемых обеспеченных облигаций. Однако ни в ГК РФ, ни в Законе "О некоммерческих организациях", ни в каких-либо иных нормативных правовых актах РФ не содержится указаний на конкретный вид обеспечения, которым должно гарантироваться исполнение обязательств эмитента перед инвесторами. Отметим, что облигации с обеспечением (обеспеченные облигации) являются особым видом облигаций. Исполнение обязательств по ним обеспечивается не только "хорошей" репутацией компании-заемщика, но и одним из способов, определенных законодательством. Следует отметить, что возможность обеспечения различными способами долговых обязательств, в том числе и облигаций, определена в п. 1 ст. 329 ГК РФ. В соответствии с данными нормами исполнение обязательств может обеспечиваться как способами, прямо указанными в законе, так и иными способами, не запрещенными законодательством РФ. В соответствии со ст. 27.2 Закона "О рынке ценных бумаг" исполнение обязательств по обеспеченным облигациям может
20
осуществляться следующими способами: залогом; поручительством; банковской гарантией; государственной или муниципальной гарантией. Общие особенности эмиссии и обращения облигаций с обеспечением установлены в ст. 27.2 Закона "О рынке ценных бумаг". Эти особенности касаются главным образом сведений, которые должны содержаться в решении о выпуске облигаций и/или в проспекте ценных бумаг, а также в сертификате облигаций, выпускаемых в документарной форме. Все эти документы должны содержать условия обеспечивающего обязательства. При предоставлении обеспечения по облигациям третьим лицом все эти документы должны быть подписаны, помимо прочих лиц, также лицом, предоставившим такое обеспечение. Если же обеспечение по облигациям предоставляется иностранным лицом, к отношениям, связанным с обеспечением облигаций, применяются нормы права Российской Федерации. Все споры, возникшие вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения лицом, предоставившим обеспечение своих обязанностей, подсудны судам Российской Федерации. В статьях 27.3 - 27.5 Закона "О рынке ценных бумаг" подробно рассматриваются все разновидности обеспеченных облигаций. Детально порядок эмиссии облигаций с обеспечением установлен в Стандартах эмиссии ценных бумаг. 7. В пункте 4 ст. 5 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" определены меры гражданско-правовой ответственности лиц, поставивших свою подпись на проспекте ценных бумаг. Согласно п. 2 ст. 19 Закона "О рынке ценных бумаг" государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг сопровождается регистрацией их проспекта в случае размещения эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500. Проспект ценных бумаг содержит подробную и детальную информацию об эмитенте, его участниках (акционерах), органах управления, финансово-хозяйственной деятельности эмитента и его ценных бумагах. Общие требования к информации, которая должна содержаться в проспекте ценных бумаг, установлены в ст. 22 Закона "О рынке ценных бумаг". Конкретные требования к содержанию проспекта ценных бумаг содержатся в Положении о раскрытии информации. Проспект ценных бумаг является документом эмитента. Главная задача проспекта ценных бумаг - обеспечение потенциальных инвесторов полной и достоверной информацией, на основании которой они могут объективно и разумно оценить риски, связанные с размещаемыми ценными бумагами, и принять взвешенное и обоснованное инвестиционное решение. В связи с этим особую роль играют механизмы, обеспечивающие полноту и достоверность информации, раскрываемой инвесторам в проспекте ценных бумаг. Такими механизмами являются утверждение проспекта ценных бумаг уполномоченным органом управления эмитента и подписание проспекта ценных бумаг должностными лицами эмитента и третьими лицами. В соответствии с п. 1 ст. 22.1 Закона "О рынке ценных бумаг" проспект ценных бумаг подлежит обязательному утверждению уполномоченным органом управления эмитента эмиссионных ценных бумаг. Кроме того, как следует из п. 2 ст. 22.1 Закона "О рынке ценных бумаг", проспект ценных бумаг должен быть подписан определенным кругом ответственных лиц. К числу таких лиц, в частности, относятся: 1) лицо, выполняющее функции (занимающее должность) единоличного исполнительного органа эмитента (директор, генеральный директор, президент, управляющий, управляющая организация). Такое лицо своей подписью подтверждает достоверность и полноту всей информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг; 2) главный бухгалтер или иное лицо, выполняющее его функции. Эти лица своей подписью также подтверждают достоверность и полноту всей информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг; 3) аудитор. Это лицо своей подписью подтверждает достоверность информации в указанной им части проспекта ценных бумаг, в том числе годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности эмитента, соответствие порядка ведения эмитентом бухгалтерского учета законодательству РФ, а также соответствие всех существенных аспектов иной финансовой информации, содержащейся в разд. III - V и VIII проспекта ценных бумаг, сведениям проаудированной годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности эмитента, содержащейся в проспекте ценных бумаг; 4) независимый оценщик. Такое лицо своей подписью подтверждает достоверность информации в указанной им части проспекта ценных бумаг; 5) лицо, предоставившее обеспечение при эмиссии облигаций с обеспечением, подписывает проспект ценных бумаг в случае эмиссии облигаций с обеспечением, предоставленным третьим лицом. Своей подписью такое лицо подтверждает достоверность информации о предоставленном обеспечении. Помимо лиц, перечисленных выше, которые в обязательном порядке обязаны подписывать проспект ценных бумаг, этот документ может быть подписан и другими лицами. К их числу относятся:
21
1) финансовый консультант на рынке ценных бумаг. Своей подписью финансовый консультант на рынке ценных бумаг подтверждает достоверность и полноту всей информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, за исключением части, подтверждаемой аудитором и (или) оценщиком; 2) иные лица по их усмотрению (юридический консультант, рейтинговое агентство). В пункте 3 ст. 21.1 Закона "О рынке ценных бумаг" установлены меры гражданско-правовой ответственности лиц, подписавших проспект ценных бумаг. Такие лица при наличии их вины несут солидарно субсидиарную ответственность за ущерб, причиненный эмитентом владельцу ценных бумаг вследствие содержащейся в указанном проспекте недостоверной, неполной и/или вводящей в заблуждение инвестора информации, подтвержденной ими. При этом срок исковой давности для возмещения ущерба составляет три года со дня начала размещения ценных бумаг, а в случае, если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг не сопровождалась регистрацией проспекта ценных бумаг, - со дня начала публичного обращения эмиссионных ценных бумаг. В пункте 4 ст. 5 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" также установлены меры гражданско-правовой ответственности лиц, подписавших проспект ценных бумаг. Такие лица несут солидарно субсидиарную ответственность за ущерб, причиненный эмитентом инвестору вследствие содержащейся в указанном проспекте недостоверной и (или) вводящей в заблуждение инвестора информации. Независимый оценщик и аудитор, подписавшие проспект ценных бумаг, несут солидарно с иными лицами, подписавшими проспект эмиссии ценных бумаг, субсидиарную с эмитентом ответственность за ущерб, причиненный инвестору эмитентом вследствие содержащейся в указанном проспекте недостоверной и (или) вводящей в заблуждение инвестора информации и подтвержденной ими. При этом иск о возмещении ущерба может быть предъявлен в суд в течение одного года со дня обнаружения нарушения, но не позднее трех лет со дня начала размещения ценных бумаг. Формула гражданско-правовой ответственности за причинение эмитентом ущерба инвестору, предложенная законодателем в Законе "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", означает следующее. Во-первых, за данное деяние предусмотрены две формы гражданско-правовой ответственности - субсидиарная и солидарная. Во-вторых, субсидиарная ответственность за ущерб инвестору предусмотрена для эмитента и лиц, подписавших проспект ценных бумаг. При этом основным должником является эмитент ценных бумаг, а дополнительными (субсидиарными) - лица, подписавшие проспект ценных бумаг. Соответственно, требование инвестора о возмещении ущерба должно быть сначала предъявлено эмитенту ценных бумаг. В случае если эмитент ценных бумаг не удовлетворил такое требование или не отвечает на него в разумный срок, оно может быть предъявлено субсидиарным должникам - лицам, подписавшим проспект ценных бумаг. Впоследствии субсидиарный должник вправе требовать с основного должника сумму, уплаченную им вместо основного должника. В-третьих, солидарная ответственность за ущерб, причиненный инвестору, предусмотрена для лиц, подписавших проспект ценных бумаг. Соответственно, инвестор вправе требовать возмещения ущерба как от всех этих лиц, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в определенной части. Инвестор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Следует отметить, что нормы п. 3 ст. 21.1 Закона "О рынке ценных бумаг" и п. 4 ст. 5 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", несмотря на свою схожесть, имеют ряд существенных отличий. Во-первых, Закон "О рынке ценных бумаг", в отличие от Закона "О защите прав инвесторов и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", указывает на наличие вины лиц, подписавших проспект ценных бумаг, как на условие наступления их ответственности. Во-вторых, Закон "О рынке ценных бумаг" говорит об ответственности за ущерб, причиненный владельцу ценных бумаг, т.е. лицу, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве. Закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" предусматривает ответственность за ущерб, причиненный инвестору. Такая формулировка представляется более предпочтительной, поскольку позволяет защитить интересы не только владельцев ценных бумаг, но и их потенциальных покупателей, которым также может быть причинен ущерб недостоверной информацией, содержащейся в проспекте ценных бумаг. В-третьих, различаются формулировки, касающиеся сроков исковой давности. Формулировка п. 4 ст. 5 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" в отношении срока исковой давности носит более жесткий характер и может вызвать затруднения в определении даты обнаружения нарушения, с которого начинается течение данного срока. Статья 6. Предоставление информации инвестору в связи с обращением ценных бумаг Комментарий к статье 6
22
1. В комментируемой статье установлены требования к предоставлению инвестору информации эмитентами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг в связи с обращением ценных бумаг. В пункте 1 ст. 6 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" определено, что эмитент обязан предоставлять инвестору информацию, определенную законодательством РФ. Эта норма имеет общий характер и не содержит конкретных требований к содержанию и порядку предоставления эмитентом информации инвестору. Поэтому требование п. 1 ст. 6 комментируемого законодательного акта следует рассматривать одновременно как предоставление информации всем заинтересованным в ее получении лицам, в том числе и инвесторам, в рамках процедуры раскрытия информации, так и предоставление информации по требованию инвесторов эмитентами, которые не обязаны раскрывать информацию на рынке ценных бумаг. В статье 30 Закона "О рынке ценных бумаг" под раскрытием информации понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации в соответствии с процедурой, гарантирующей ее нахождение и получение. Раскрывать информацию на рынке ценных бумаг обязаны различные его участники. Наибольший объем информации обязаны раскрывать эмитенты, регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг которых сопровождается регистрацией их проспекта. В соответствии с Законом "О рынке ценных бумаг" такие эмитенты в ходе процедуры эмиссии раскрывают информацию о каждом этапе эмиссии. При этом Законом "О рынке ценных бумаг" и Положением о раскрытии информации предусмотрены различные формы, в которых эмитент обязан раскрывать информацию. В частности, таковыми являются различного рода сообщения об этапах эмиссии, проспект ценных бумаг, отчет об итогах выпуска ценных бумаг. Кроме того, в ряде случаев в ходе осуществления процедуры эмиссии ценных бумаг эмитент обязан раскрывать информацию в форме различного рода сообщений о существенных фактах, в том числе "сведения об этапах процедуры эмиссии ценных бумаг". После завершения процедуры эмиссии эмитент, зарегистрировавший проспект ценных бумаг, обязан раскрывать информацию в форме ежеквартального отчета, а также различного рода сообщений о существенных фактах. Рассмотренные выше формы раскрытия информации относятся ко всем эмитентам, вне зависимости от их организационно-правовой формы, у которых в ходе осуществления процедуры эмиссии ценных бумаг возникла необходимость регистрации проспекта ценных бумаг (ОАО, ЗАО, ООО, некоммерческие организации и др.). Вместе с тем законодательством РФ установлены специальные требования по раскрытию информации открытыми акционерными обществами. Закон "Об акционерных обществах" обязывает открытое акционерное общество раскрывать следующую информацию: годовой отчет акционерного общества; годовую бухгалтерскую отчетность акционерного общества; сообщение о проведении общего собрания акционеров; иные сведения, определяемые ФСФР России. Положением о раскрытии информации определено, что открытое акционерное общество обязано также раскрывать: устав и иные внутренние документы, регулирующие деятельность его органов; сведения об аффилированных лицах; информацию о сведениях, которые могут оказать существенное влияние на стоимость его ценных бумаг. Закрытые акционерные общества, осуществившие (осуществляющие) публичное размещение облигаций, также обязаны раскрывать указанную выше информацию. Также в соответствии с Положением о раскрытии информации открытое акционерное общество, на которое не распространяются требования о раскрытии информации в форме ежеквартального отчета и сообщений о существенных фактах, обязано раскрывать следующие дополнительные сведения: о приобретении акционерным обществом более 20% голосующих акций другого акционерного общества; о раскрытии акционерным обществом на странице в сети Интернет годового отчета и годовой бухгалтерской отчетности. В рамках процедуры раскрытия информации эмитент обеспечивает доступ любого заинтересованного лица к достаточно большому объему информации о себе, своих ценных бумагах, различных аспектах финансово-хозяйственной деятельности. При этом такое лицо может и не являться собственником или владельцем ценных бумаг эмитента, а только рассматривать вопрос об инвестициях, т.е. являться так называемым потенциальным инвестором. Вместе с тем, приобретая ценные бумаги в собственность, например акции, потенциальный инвестор условно трансформируется в их собственника, получая при этом статус акционера акционерного общества, который дает ему право требовать от их эмитента предоставления дополнительной информации. Так, в ст. 67 ГК РФ установлено, что участник хозяйственного общества, в том числе и акционер акционерного общества, имеет право получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке. Развитие данная норма ГК РФ получила в п. 1 ст. 91 Закона "Об акционерных обществах", где установлено, что акционерное общество обязано обеспечить акционерам доступ к документам, подлежащим хранению в акционерном обществе. Их
23
перечень установлен в п. 1 ст. 89 Закона "Об акционерных обществах". В пункте 2 ст. 89 Закона "Об акционерных обществах" определено, что акционерное общество хранит документы, перечисленные в п. 1 этой статьи, по месту нахождения его исполнительного органа в порядке и в течение сроков, которые установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. В настоящее время эти вопросы регламентирует Положение о порядке и сроках хранения документов акционерных обществ, утв. Постановлением ФКЦБ России от 16 июля 2003 г. N 03-33/пс. В соответствии с п. 1 ст. 91 Закона "Об акционерных обществах" акционерное общество обязано обеспечить акционерам доступ к документам, перечисленным выше. При этом к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют право доступа акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25% голосующих акций акционерного общества. Документы должны быть предоставлены акционеру в течение семи дней со дня предъявления соответствующего требования для ознакомления в помещении исполнительного органа акционерного общества. Также акционерное общество обязано по требованию лиц, имеющих право доступа к документам, предоставить им копии документов. При этом плата, взимаемая акционерным обществом за предоставление данных копий, не может превышать затраты на их изготовление. 2. В пункте 2 ст. 6 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" установлен перечень документов и информации, которые обязан предоставить по требованию инвестора профессиональный участник рынка ценных бумаг, предлагающий ему услуги на рынке ценных бумаг. В этот перечень включены следующие документы и информация: 1) копия лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Согласно ст. 49 ГК РФ отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Право юридического лица осуществлять лицензируемую деятельность возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. В соответствии со ст. 39 Закона "О рынке ценных бумаг" лицензированию подлежат все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, которые определены в качестве таковых гл. 2 Закона "О рынке ценных бумаг". Деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг лицензируется тремя видами лицензий: профессионального участника рынка ценных бумаг; на осуществление деятельности по ведению реестра; фондовой биржи; 2) копия документа о государственной регистрации профессионального участника рынка ценных бумаг в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя. В соответствии со ст. 2 Закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" государственная регистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти (регистрирующий орган), уполномоченным в порядке, установленном Конституцией РФ и Федеральным конституционным законом "О Правительстве Российской Федерации". Согласно Постановлению Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. N 506 органом, уполномоченным на осуществление государственной регистрации юридических лиц, является ФНС России. Документом, подтверждающим государственную регистрацию профессионального участника рынка ценных бумаг в качестве юридического лица, является свидетельство о государственной регистрации юридического лица, выданное ФНС России. Следует отметить, что в ст. 2 Закона "О рынке ценных бумаг" установлено, что в качестве профессионального участника рынка ценных бумаг могут выступать только юридические лица. В свое время в ст. 3 и 5 Закона "О рынке ценных бумаг" была предусмотрена возможность осуществления брокерской деятельности и деятельности по управлению ценными бумагами индивидуальными предпринимателями без образования юридического лица. Однако на практике лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг предпринимателям без образования юридического лица никогда не выдавались. Впоследствии Законом N 185-ФЗ эти нормы из Закона "О рынке ценных бумаг" были исключены; 3) сведения об органе, выдавшем лицензию на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (его наименование, адрес и телефоны). Органом, осуществляющим лицензирование профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, является ФСФР России. Место нахождения ФСФР России - г. Москва. Почтовый адрес: 119991, ГСП-1, Москва В-49, Ленинский проспект, 9. Телефон: (495) 935-87-90. Факс: (495) 956-87-91; 4) сведения об уставном капитале. Уставный капитал юридического лица является важным понятием. Уставный капитал определяет минимальный размер имущества юридического лица, гарантирующего интересы его кредиторов. Уставный капитал составляется из взносов его учредителей и собственников (например, при покупке акций) и составляет тот минимум средств, которым данное лицо располагает и которым оно может отвечать по своим обязательствам. В соответствии со ст. 26 Закона "Об акционерных обществах" минимальный уставный капитал закрытого акционерного общества должен быть не менее стократной суммы минимального
24
размера оплаты труда (МРОТ), а открытого акционерного общества - не менее тысячекратной суммы МРОТ. Согласно ст. 14 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью должен быть не менее стократной величины МРОТ <1>; -------------------------------<1> На момент подготовки материала величина МРОТ, учитываемая при определении величины уставного капитала, составляла 100 руб. Таким образом, минимальный уставный капитал ЗАО и ООО составлял 10 тыс. руб., а ОАО - 100 тыс. руб. 5) сведения о размере собственных средств профессионального участника рынка ценных бумаг. В соответствии с Приказом ФСФР России от 29 сентября 2005 г. N 05-43/пз-н <1> под собственными средствами профессиональных участников понимается величина, определяемая как разница между суммой активов, принимаемых к расчету, и суммой его обязательств, принимаемых к расчету, скорректированной на определенные величины. Величина собственных средств свидетельствует о финансовой устойчивости профессионального участника рынка ценных бумаг и его способности обеспечить обязательства перед своими клиентами. Соответствие размера собственных средств определенным нормативам является одним из важнейших лицензионных требований, установленных ФСФР России в Порядке лицензирования, отвечать которому необходимо как в момент получения лицензии, так и после ее получения. Порядок расчета собственных средств профессиональных участников установлен Приказом ФСФР России от 29 сентября 2005 г. N 05-43/пз-н <2>. В соответствии с Приказом ФСФР России от 24 апреля 2007 г. N 07-50/пз-н с 1 января 2008 г. нормативы достаточности собственных средств для профессиональных участников рынка ценных бумаг следующие: -------------------------------<1> БНА ФОИВ. 2005. N 45. Документ вступил в силу с 1 января 2006 г. <2> Там же. N п/п
Вид профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг
1 2 3
Брокерская деятельность Дилерская деятельность Деятельность по управлению ценными бумагами Клиринговая деятельность Депозитарная деятельность Депозитарная деятельность, связанная с осуществлением депозитарных операций по итогам сделок с ценными бумагами, совершенных через организаторов торговли на рынке ценных бумаг (расчетный депозитарий) Деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг Деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг Деятельность фондовой биржи
4 5 6
7 8 9
Минимальная величина собственных средств, тыс. руб. (до 1 января 2008 г.) 5000 500 5000
Минимальная величина собственных средств, тыс. руб. (с 1 января 2008 г.) 10000 5000 10000
Минимальная величина собственных средств, тыс. руб. (с 1 января 2009 г.) 10000 5000 10000
15000 20000 35000
30000 40000 200000
30000 40000 200000
30000
60000
100000
30000
60000
60000
60000
100000
120000
6) сведения о резервном фонде. Резервный фонд также свидетельствует о финансовой устойчивости профессионального участника рынка ценных бумаг. Законодательством РФ обязательность формирования резервного фонда предусмотрена только для акционерных обществ. Такая обязанность предусмотрена ст. 35 Закона "Об акционерных обществах". При этом установлено, что размер резервного фонда определяется акционерным обществом самостоятельно и указывается в его уставе. Размер резервного фонда не может быть менее 5
25
процентов уставного капитала уставного фонда акционерного общества. Резервный фонд акционерного общества формируется путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом акционерного общества. Размер ежегодных отчислений предусматривается уставом акционерного общества, но не может быть менее 5 процентов от чистой прибыли до достижения размера, установленного уставом. Резервный фонд акционерного общества предназначен для покрытия его убытков, а также для погашения облигаций и выкупа акций акционерного общества в случае отсутствия иных средств. Для иных целей резервный фонд не может быть использован. Следует отметить, что в гл. 2 Закона "О рынке ценных бумаг" определено семь видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Однако услуги непосредственно инвесторам оказывают только профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие брокерскую деятельность (брокеры), дилерскую деятельность (дилеры), управление ценными бумагами (управляющие), депозитарную деятельность (депозитарии), специализированные регистраторы. Профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие клиринговую деятельность и деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг, оказывают услуги не непосредственно инвесторам, а профессиональным участникам рынка ценных бумаг, действующим в том числе и в интересах инвесторов. 3. В пунктах 3 и 4 ст. 6 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" определены сведения, которые обязан по требованию инвестора предоставить профессиональный участник рынка ценных бумаг в следующих случаях: 1) при приобретении у него ценных бумаг инвестором; 2) при приобретении им ценных бумаг по поручению инвестора; 3) при отчуждении ценных бумаг инвестором. Данная норма призвана обеспечить инвестора всей необходимой информацией о ценных бумагах, которые он приобретает или отчуждает, обращаясь к услугам профессионального участника рынка ценных бумаг. Теоретически приобрести ценные бумаги инвестор может у профессионального участника, осуществляющего любой из видов профессиональной деятельности, определенных в гл. 2 Закона "О рынке ценных бумаг". Также обстоит дело и при отчуждении ценных бумаг инвестором. Однако публично объявлять цены покупки и/или продажи ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг вправе только профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие дилерскую деятельность, дилеры. Приобретать и продавать ценные бумаги по поручению клиента вправе только профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие брокерскую деятельность, брокеры. Таким образом, требования п. 3 и 4 ст. 6 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" распространяются главным образом на брокеров и дилеров. Перечень сведений, которые обязаны представлять инвесторам брокеры и дилеры в соответствии с п. 3 и 4 ст. 6 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", является дополнительным к тем сведениям, которые определены законодательством РФ. В статье 30 Закона "О рынке ценных бумаг" установлено, что профессиональный участник рынка ценных бумаг при предложении и (или) объявлении цены покупки и (или) продажи эмиссионных ценных бумаг обязан раскрыть имеющуюся у него и предоставляемую ему эмитентом этих эмиссионных ценных бумаг общедоступную информацию или сообщить об отсутствии у него такой информации. В соответствии с п. 2.1 Правил осуществления брокерской и дилерской деятельности брокерам и дилерам следует доводить до сведения клиентов и контрагентов всю необходимую информацию, связанную с исполнением обязательств по договору купли-продажи ценных бумаг, а также раскрывать информацию о своих операциях с ценными бумагами. Также требования по предоставлению информации (отчетности) инвесторам брокерами и дилерами установлены в Порядке ведения внутреннего учета сделок, включая срочные сделки, и операций с ценными бумагами, утв. совместным Постановлением ФКЦБ России N 32, Минфина России N 108н от 11 декабря 2001 г. (разд. VI). 4. Согласно п. 5 ст. 6 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" профессиональные участники рынка ценных бумаг обязаны сообщать инвесторам о наличии у них права на получение информации, предусмотренной ст. 6 комментируемого законодательного акта. Для брокеров и дилеров аналогичная обязанность предусмотрена п. 2.1 Правил осуществления брокерской и дилерской деятельности, где установлено, что этим профессиональным участникам рынка ценных бумаг следует уведомлять инвестора о его праве получать документы и информацию, указанную в ст. 6 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". 5. В пункте 6 ст. 6 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" предусмотрено право профессионального участника рынка ценных бумаг потребовать плату за информацию, предоставленную инвестору в письменной форме. Плата взимается только за предоставление информации, предусмотренной в п. 3 и 4 ст. 6 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". В пункте 2.1 Правил осуществления брокерской и дилерской деятельности установлено, что брокерам и дилерам следует утвердить
26
порядок предоставления информации и документов инвестору в связи с обращением ценных бумаг, в том числе способы и формы предоставления, размеры и порядок оплаты услуг по предоставлению. При этом определено, что предоставлять информацию следует в письменной или иной форме, доступной и удобной для инвестора. Плата за предоставленную информацию не должна превышать затрат на ее копирование. Контроль за обоснованностью размеров платы за предоставленную информацию, взимаемой профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляет ФСФР России. Также ФСФР России осуществляет контроль за обоснованностью размера платы за информацию, предоставленную инвестору эмитентом ценных бумаг. 6. В пункте 7 ст. 6 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" установлены последствия нарушения профессиональным участником рынка ценных бумаг (эмитентом) требований по предоставлению информации инвестору в связи с обращением ценных бумаг, в том числе предоставление недостоверной, неполной и (или) вводящей в заблуждение инвестора информации. В случае выявления таких нарушений инвестор вправе требовать изменения или расторжения договора между ним и профессиональным участником рынка ценных бумаг (эмитентом) в порядке, установленном гражданским законодательством РФ. Основания изменения и расторжения договора определены в ст. 450 ГК РФ. В частности, в п. 1 ст. 450 ГК РФ установлено, что изменение и расторжение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором. В соответствии с п. 7 ст. 6 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" инвестор вправе в одностороннем порядке требовать изменения или расторжения договора с профессиональным участником рынка ценных бумаг (эмитентом). Соответствующее предложение инвестор направляет профессиональному участнику рынка ценных бумаг (эмитенту). В случае его принятия между сторонами заключается соглашение об изменении или о расторжении договора. В соответствии с п. 1 ст. 452 ГК РФ такое соглашение совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. Согласно п. 2 ст. 452 ГК РФ в случае отказа профессионального участника рынка ценных бумаг (эмитента) изменить или расторгнуть договор по предложению инвестора либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок инвестор может заявить соответствующее требование в суд. При этом следует отметить следующее. В соответствии с п. 60 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 1 июля 1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" спор об изменении или расторжении договора может быть рассмотрен судом по существу только в случае, если истец представил доказательства, подтверждающие принятие им мер по урегулированию спора с ответчиком, предусмотренных п. 2 ст. 452 ГК РФ. Если инвестор введен в заблуждение предоставленной ему информацией, то к договору, заключенному им с профессиональным участником (эмитентом), могут быть применены положения ст. 178 ГК РФ о недействительности сделки, совершенной под влиянием заблуждения. Пункт 1 ст. 178 ГК РФ предусматривает, что сделка, совершенная под влиянием заблуждения, имеющего существенное значение, может быть признана судом недействительной по иску стороны, действовавшей под влиянием заблуждения. При этом заблуждение, имеющее существенное значение, должно иметь место в отношении природы сделки либо тождества или таких качеств ее предмета, которые значительно снижают возможности его использования по назначению. Заблуждение относительно мотивов сделки не имеет существенного значения. К сделкам, признанным недействительными как совершенные под влиянием заблуждения, применяются правила о взаимной реституции, предусмотренные п. 2 ст. 167 ГК РФ. Кроме того, сторона, по иску которой сделка признана недействительной, вправе требовать от другой стороны возмещения причиненного ей реального ущерба, если докажет, что заблуждение возникло по вине другой стороны. Если это не доказано, сторона, по иску которой сделка признана недействительной, обязана возместить другой стороне по ее требованию причиненный ей реальный ущерб, даже если заблуждение возникло по обстоятельствам, не зависящим от заблуждавшейся стороны. 7. В пункте 8 ст. 6 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" определено право инвестора в связи с приобретением или отчуждением ценных бумаг требовать у профессионального участника или эмитента предоставления ему информации, объем и состав которой определен комментируемым законодательным актом, а также другими федеральными законами. При этом установлено, что если инвестор этим правом не воспользуется и не предъявит соответствующего требования, то весь риск последствий будет нести только сам инвестор.
27
Статья 7. Срок рассмотрения жалоб и заявлений инвесторов федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг и иными федеральными органами исполнительной власти, регулирующими рынок ценных бумаг Комментарий к статье 7 1. В комментируемой статье Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" установлен срок рассмотрения жалоб и заявлений инвесторов ФСФР России и иными федеральными органами исполнительной власти, регулирующими рынок ценных бумаг. 2. Право на обращение физических и юридических лиц, в том числе и инвесторов, в государственные органы с жалобами и заявлениями предусмотрено Конституцией РФ и ГК РФ. В статье 33 Конституции РФ установлено, что граждане РФ имеют право обращаться лично, а также направлять индивидуальные и коллективные обращения в государственные органы. В пункте 1 ст. 49 ГК РФ определено, что юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности, т.е. и право на обращение в государственные органы. Правоотношения, связанные с реализацией гражданином РФ закрепленного за ним Конституцией РФ права на обращение в государственные органы, а также порядок рассмотрения таких обращений государственными органами и должностными лицами регулируется Законом "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации". Каких-либо специальных законодательных актов, регламентирующих порядок обращения в государственные органы юридических лиц, в настоящее время не принято. Детально порядок рассмотрения обращений граждан РФ и организаций федеральными органами исполнительной власти регламентируется внутренними документами соответствующих государственных органов, которые разрабатываются ими самостоятельно в соответствии с нормами законодательства РФ, регламентирующего порядок рассмотрения обращений граждан РФ и организаций. Так, например, ФСФР России осуществляет рассмотрение обращений граждан и организаций в соответствии с Регламентом ФСФР России (разд. XII), Положением о порядке рассмотрения обращений граждан и организаций, поступающих в ФСФР России, утв. Приказом ФСФР России от 27 декабря 2006 г. N 06-244/пз, а также Инструкцией по делопроизводству в ФСФР России. 3. Закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" не определяет понятий "жалоба" и "заявление" инвестора. Определения этих понятий приводятся в иных законодательных и нормативных правовых актах РФ, регламентирующих порядок рассмотрения обращения граждан и организаций в государственные органы. В частности, из ст. 4 Закона "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации" следует, что заявление и жалоба являются разновидностями обращений граждан. При этом определено, что обращение гражданина - это направленные в государственный орган, орган местного самоуправления или должностному лицу письменные предложение, заявление или жалоба, а также устное обращение гражданина в государственный орган, орган местного самоуправления. Заявление - это просьба гражданина о содействии в реализации его конституционных прав и свобод или конституционных прав и свобод других лиц, либо сообщение о нарушении законов и иных нормативных правовых актов, недостатках в работе государственных органов, органов местного самоуправления и должностных лиц, либо критика деятельности указанных органов и должностных лиц. Жалоба - просьба гражданина о восстановлении или защите его нарушенных прав, свобод или законных интересов либо прав, свобод или законных интересов других лиц. В свою очередь, Положение о порядке рассмотрения обращений граждан и организаций, поступающих в ФСФР России, определяет те же самые понятия следующим образом. Обращение - индивидуальные либо коллективные предложения, заявления, жалобы граждан и организаций, поступающие и адресованные в ФСФР России в письменной форме, по электрическим каналам связи, в форме факсовых и электронных сообщений или в форме устного личного обращения к должностному лицу во время личного приема граждан. Заявление - просьба о содействии в реализации конституционных прав и свобод автора обращения или конституционных прав и свобод других лиц, либо сообщение о нарушении законов и иных нормативных правовых актов, недостатках в работе ФСФР России и должностных лиц, либо критика деятельности ФСФР России и должностных лиц. Жалоба - просьба о восстановлении или защите нарушенных прав, свобод или законных интересов автора обращения либо прав, свобод или законных интересов других лиц. 4. В общем случае государственные органы рассматривают обращения граждан и организаций в течение 30 дней со дня регистрации письменного обращения. В частности, такой срок установлен в ст. 12 Закона "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации". В целях повышения гарантий защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг в ст. 7 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" установлен сокращенный срок рассмотрения жалоб и заявлений инвесторов. Такой срок не может превышать двух недель со дня подачи инвестором жалобы или заявления. Данная
28
норма учтена и в Положении о порядке рассмотрения обращений граждан и организаций, поступающих в ФСФР России, утв. Приказом ФСФР России от 27 декабря 2006 г. N 06-244/пз. В нем установлено, что жалобы и заявления, поступившие в ФСФР России в соответствии со ст. 7 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", рассматриваются в срок, не превышающий двух недель со дня их регистрации. Вместе с тем следует отметить, что в ст. 44.1 Закона "О рынке ценных бумаг" установлено, что мотивированные ответы на запросы юридических лиц и граждан по вопросам, относящимся к компетенции ФСФР России, предоставляются этим государственным органом в течение 30 дней. В пункте 15 Положения о регистрирующих органах, осуществляющих государственную регистрацию выпусков ценных бумаг, утв. Постановлением ФКЦБ России от 4 марта 1997 г. N 11, также установлено, что срок рассмотрения регистрирующим органом жалоб и заявлений на действия эмитентов, связанные с эмиссией ценных бумаг, не может превышать одного месяца. Статья 8. Информирование инвесторов федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг Комментарий к статье 8 1. В комментируемой статье определены основы информирования инвесторов, осуществляющих инвестиции в ценные бумаги, со стороны ФСФР России. 2. В соответствии с Положением о системе раскрытия информации раскрывать информацию на рынке ценных бумаг, помимо прочих его участников, обязаны государственные органы, регулирующие рынок ценных бумаг, в том числе и ФСФР России. Порядок информирования всех заинтересованных лиц о деятельности основного регулятора российского фондового рынка определяется Регламентом ФСФР России (разд. XIII), а также порядком обеспечения доступа к информации о деятельности ФСФР России. ФСФР России обеспечивает доступ к информации о своей деятельности различными способами, в том числе в форме комментариев; публичных выступлений руководства и гражданских служащих ФСФР России; распространения официальных пресс-релизов; размещения информации на сайте ФСФР России в сети Интернет (http://www.ffms.ru); публикации информации в информационном бюллетене "Вестник ФСФР России". 3. В пункте 1 ст. 8 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" установлено, что для информирования инвесторов и предупреждения их о совершенных и возможных правонарушениях на рынке ценных бумаг ФСФР России в "Вестнике ФСФР России" опубликовывает информацию: об аннулировании лицензий на осуществление профессиональной деятельности; о приостановлении действия лицензий на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг; о СРО профессиональных участников; об административных взысканиях, наложенных ФСФР России; о судебных решениях, вынесенных по искам ФСФР России. В "Вестнике ФСФР России" публикуются нормативные правовые акты ФСФР России, в том числе приказы и информационные письма, не требующие регистрации Министерством юстиции РФ. Следует отметить, что информационный бюллетень "Вестник ФСФР России" имеет приложение - "Приложение к Вестнику ФСФР России". В этом издании публикуется информация о существенных фактах, затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитентов, бухгалтерские балансы, списки аффилированных лиц, информация о ПИФах, а также годовые отчеты акционерных обществ. Кроме того, в соответствии с Регламентом ФСФР России этот федеральный орган исполнительной власти обеспечивает доступ к информации о своей деятельности посредством распространения официальных пресс-релизов, размещения информации на сайте ФСФР России в сети Интернет, а также в форме комментариев, публичных выступлений руководства и гражданских служащих ФСФР России. 4. Согласно п. 2 ст. 8 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" ФСФР России ведет информационные базы данных, где содержатся сведения о санкциях, примененных в отношении лиц, совершивших правонарушения на рынке ценных бумаг; лицах, совершивших указанные правонарушения, зарегистрированных выпусках ценных бумаг; выданных лицензиях. При этом установлено, что информация, содержащаяся в этих информационных базах, является открытой и доступной для любого заинтересованного в ее получении лица. Она размещается на сайте ФСФР России в сети Интернет - http://www.ffms.ru. Кроме того, ФСФР России обеспечивает свободный доступ всем заинтересованным лицам к следующим информационным базам: реестру аттестованных лиц; реестру аннулированных аттестатов; реестру СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг; реестру инвестиционных фондов. 5. В соответствии с Регламентом ФСФР России руководитель ФСФР России определяет уполномоченное управление (должностное лицо), на которое возлагаются обязанности по обеспечению взаимодействия со средствами массовой информации по вопросам предоставления
29
информации о деятельности ФСФР России. Информация о деятельности ФСФР России передается средствам массовой информации уполномоченным управлением (должностным лицом) или по согласованию с ним - иными должностными лицами ФСФР России. Контакты руководителя ФСФР России и заместителей руководителя ФСФР России, а также иных гражданских служащих с представителями средств массовой информации, включая выступления на общественных мероприятиях и интервью, осуществляются с предварительным уведомлением уполномоченного управления. Ответственность за своевременное предоставление в уполномоченное управление по формированию информационного ресурса соответствующей информации по вопросам своего ведения, ее достоверность и полноту несут начальники управлений и должностные лица, уполномоченные на предоставление такой информации. Ответственность за обеспечение доступа граждан и организаций к информации о деятельности ФСФР России несут начальник управления по формированию информационного ресурса и уполномоченные должностные лица. Статья 9. Информирование инвесторов о выпусках эмиссионных ценных бумаг и лицензировании деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг Комментарий к статье 9 1. В комментируемой статье установлены требования к порядку информирования инвесторов о выпусках эмиссионных ценных бумаг и лицензировании деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг. 2. В соответствии с п. 1 ст. 20 Закона "О рынке ценных бумаг" регистрирующие органы (ФСФР России, РО ФСФР России, Минфин России, Банк России) ведут реестры эмиссионных ценных бумаг. Реестр эмиссионных ценных бумаг содержит информацию о зарегистрированных выпусках (дополнительных выпусках) эмиссионных ценных бумаг и об аннулированных индивидуальных номерах (кодах) выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг. Регистрирующий орган вносит изменения в реестр эмиссионных ценных бумаг в течение трех дней после принятия соответствующего решения или получения документа, являющегося основанием для внесения таких изменений. Порядок ведения ФСФР России реестра эмиссионных ценных бумаг определен Приказом ФСФР России от 28 февраля 2006 г. N 06-21/пз-н <1>. -------------------------------<1> БНА ФОИВ. 2006. N 16. Информация, содержащаяся в реестре эмиссионных ценных бумаг, должна быть открытой и доступной для любого заинтересованного лица. Для этого регистрирующие органы информацию, содержащуюся в реестре эмиссионных ценных бумаг, размещают в сети Интернет. Например, ФСФР России размещает эту информацию на своем официальном сайте в сети Интернет www.ffms.ru. Помимо этого, информация из реестра эмиссионных ценных бумаг предоставляется регистрирующим органом в виде выписки или справки об отсутствии запрашиваемой информации. Выдача таких документов имеет место в следующих случаях: 1) при получении регистрирующим органом уведомления эмитента об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг; 2) по запросу эмитента эмиссионных ценных бумаг (его правопреемника) (информация о нем и выпущенных им эмиссионных ценных бумагах); 3) по запросу государственных органов, органов местного самоуправления, правоохранительных органов и судов по находящимся в производстве делам, а также иных лиц, определенных федеральными законами, - в порядке и в случаях, установленных федеральными законами и нормативными правовыми актами РФ. Выписка (справка об отсутствии запрашиваемой информации) выдается (направляется) регистрирующим органом указанным выше лицам в течение 5 рабочих дней после получения соответствующего запроса. В случае представления уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг выписка выдается (направляется) регистрирующим органом в течение 5 рабочих дней после внесения соответствующих изменений в реестр. 3. В соответствии со ст. 42 Закона "О рынке ценных бумаг" лицензирование профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг осуществляет ФСФР России в соответствии с Порядком лицензирования. В нем установлен порядок ведения реестра лицензий. Согласно п. 7.2 Порядка лицензирования в реестре лицензий указываются сведения о лицензиате, а также сведения о выданной лицензии. В соответствии со ст. 9 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" информация, содержащаяся в реестре профессиональных участников рынка ценных бумаг, должна быть открытой и доступной для любого заинтересованного лица. Для выполнения этого требования в п. 7.3 Порядка лицензирования установлено, что информация, содержащаяся в реестре лицензий, является открытой для всеобщего ознакомления на сайте ФСФР России в сети Интернет - www.ffms.ru.
30
Кроме того, информация, содержащаяся в реестре лицензий, также предоставляется соответствующим территориальным органом лицензирующего органа в виде выписки из реестра лицензий. Статья 10. Проведение федеральными органами исполнительной власти публичных слушаний по вопросам исполнения и совершенствования законодательства Российской Федерации о ценных бумагах Комментарий к статье 10 1. В комментируемой статье определен порядок проведения государственными органами власти публичных слушаний по вопросам исполнения и совершенствования законодательства РФ о ценных бумагах. 2. Закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" пополнил законодательство РФ о ценных бумагах новым понятием "публичные слушания". Однако определения данного понятия ст. 10 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" не содержит, что существенно затрудняет его толкование. Поэтому для определения понятия "публичные слушания" обратимся к мировой практике. В международных документах, постулирующих и регламентирующих процедуры общественного участия, помимо собственно термина "public participation" (общественное участие), часто используется понятие "public hearing", которое в прямом переводе звучит как "открытое слушание дела" или "публичное слушание дела". Однако по смыслу это понятие означает процедуру, растянутую во времени и включающую в себя минимум три блока: информирование общественности; консультирование (обсуждение) с общественностью; учет общественного мнения. Как информирование, так и консультирование с общественностью может осуществляться разными методами. Слушания (общественные или публичные) - это один из методов стадии консультирования. На стадии консультирования могут применяться и другие методы, например социологические опросы, анкетирование, круглые столы, дискуссии, встречи с фокусными группами и т.д. А непосредственно публичные слушания как собрание заинтересованных лиц и групп в одном месте в определенное время проводятся только в том случае, когда рассматриваемый вопрос затрагивает интересы большинства круга участников тех или иных отношений. Учет общественного мнения - это принятие решения о внесении (невнесении) изменений в рассматриваемый проект документа или намеченной деятельности. При этом в обязательном порядке готовится отчет о том, какое мнение учтено, а какое не учтено и почему. Таким образом, более корректный перевод на русский язык понятия "public hearing" будет не "публичные слушания", а "публичные обсуждения", т.к. речь идет о процедуре, включающей в себя несколько стадий. В свою очередь, публичные слушания - это всего лишь одно из мероприятий процедуры общественного обсуждения, которое проводится в том случае, когда затрагиваются интересы широкого круга участников тех или иных отношений, например в сфере рынка ценных бумаг. 3. В соответствии с п. 1 ст. 10 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" по вопросам исполнения и совершенствования законодательства РФ о ценных бумагах проводить публичные слушания вправе федеральные органы исполнительной власти, в том числе ФСФР России; иные государственные органы, регулирующие рынок ценных бумаг (Минфин России, МЭРТ России и др.); ГНС России; правоохранительные органы (МВД России, ФСБ России и др.). При этом инициатором публичных слушаний, помимо указанных выше государственных органов, имеющих право на их проведение, могут выступать также СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг. 4. Как следует из п. 2 ст. 10 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", решение о проведении публичных слушаний, об их темах, о дате проведения и составе участников принимается только руководителем соответствующего федерального органа исполнительной власти или его заместителем. При этом установлено, что на публичных слушаниях принимаются рекомендации, которые могут быть учтены в деятельности ФСФР России, иных федеральных органов исполнительной власти, регулирующих рынок ценных бумаг, ГНС России и правоохранительных органов, а также при подготовке предложений по совершенствованию законодательства РФ. Рекомендации принимаются большинством участников публичных слушаний. Рекомендации и материалы проведенных слушаний подлежат опубликованию. В случае выявления в ходе указанных публичных слушаний фактов правонарушений на рынке ценных бумаг соответствующие предложения направляются в ФСФР России, правоохранительные и иные федеральные органы исполнительной власти в соответствии с их компетенцией для решения вопросов о привлечении к ответственности, предусмотренной законодательством РФ. 5. Согласно п. 3 ст. 10 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" регламент проведения публичных слушаний по вопросам исполнения и
31
совершенствования законодательства РФ о ценных бумагах утверждается тем федеральным органом, который принял решение о проведении указанных публичных слушаний. Однако анализ действующих в настоящее время регламентов федеральных органов исполнительной власти, которые Законом "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" наделены правом проведения публичных слушаний по вопросам исполнения и совершенствования законодательства РФ о ценных бумагах, показал, что в них не определяется порядок проведения публичных слушаний. Таким образом, регламент проведения публичных слушаний федеральным органом исполнительной власти является не постоянно действующим, а разрабатывается под каждое конкретное мероприятие. При этом следует отметить, что, например, ФСФР России проводит обсуждение с участниками финансового рынка, в том числе и рынка ценных бумаг, проектов нормативных правовых актов на своем официальном сайте в Интернете www.ffms.ru. Пример. Начиная с 2000 г. по инициативе ФКЦБ России был созван общественный Консультативный совет, который посредством работы ряда экспертных групп разработал и вынес на общественное обсуждение проект Кодекса корпоративного поведения, представляющий собой свод правил, рекомендованных к соблюдению участниками рынка ценных бумаг и направленных на защиту прав инвесторов. Заключительным этапом общественной дискуссии по проекту Кодекса корпоративного поведения перед его представлением в Правительство РФ стали парламентские слушания "Роль Кодекса корпоративного поведения в развитии российского законодательства", которые состоялись 12 октября 2001 г. в Малом зале ГД РФ. Слушания проводились Комитетом ГД РФ по экономической политике и предпринимательству с участием федеральных органов исполнительной власти, исполнительных и законодательных органов субъектов Федерации, компаний-эмитентов, инвесторов, профессиональных участников рынка ценных бумаг. В ходе слушаний прошло публичное обсуждение вопросов совершенствования законодательства, которые изложены в проекте Кодекса корпоративного поведения, разработанном ФКЦБ России. Участниками слушаний была высказана оценка проекта Кодекса корпоративного поведения, а также предложения по реализации программы улучшения корпоративного управления и созданию цивилизованной системы, обеспечивающей защиту законных интересов всех категорий участников корпоративных отношений. По результатам слушаний были выработаны рекомендации органам законодательной и исполнительной власти по совершенствованию законодательной базы, регулирующей сферу корпоративного управления. Статья 11. Предписания федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг Комментарий к статье 11 1. В комментируемой статье раскрывается правовое значение предписания ФСФР России (РО ФСФР России). 2. Предписание ФСФР России (РО ФСФР России) является одним из важнейших элементов системы защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг. Однако в комментируемом Законе, как и в законодательстве РФ о ценных бумагах, определение понятия "предписание" отсутствует. Из смысла комментируемой статьи следует, что законодатель рассматривает предписание ФСФР России (РО ФСФР России) в качестве меры государственного принуждения, применяемой с целью прекращения и предотвращения правонарушений на рынке ценных бумаг. Будучи обязательным для исполнения письменным требованием ФСФР России (РО ФСФР России), предписание является правообразующим юридическим фактом, направленным на возникновение, изменение или прекращение правоотношений в сфере применения законодательства РФ о ценных бумагах и защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг. Посредством предписаний выполняются задачи и реализуются функции ФСФР России (РО ФСФР России) в сфере регулирования рынка ценных бумаг и защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг. Предписание ФСФР России (РО ФСФР России) объединяет две формы правового воздействия (запрет и обязывание) и входит в состав механизма правового регулирования отношений на рынке ценных бумаг в качестве юрисдикционного акта. Такие акты констатируют не только существование правоотношения между нарушителем и государством в лице ФСФР России (РО ФСФР России), но и содержат властный приказ исполнения юридических обязанностей. Их задача - на основе властных полномочий ФСФР России (РО ФСФР России) обеспечить реализацию регулятивных юридических норм. В этом смысле предписание ФСФР России (РО ФСФР России) можно отнести к особой группе мер административного пресечения. Они применяются уполномоченными государственными органами после выявления совершенного правонарушения и направлены на его прекращение, а также предотвращение связанных с ним
32
отрицательных последствий. Все эти признаки есть и у предписания ФСФР России (РО ФСФР России). В то же время оно имеет ряд особенностей, которые существенно отличают его от указанных способов принуждения. Так, к свойствам традиционных мер административного пресечения относятся оперативность, непосредственное воздействие и применение на основании специального юридического факта - правонарушения. У предписаний ФСФР России (РО ФСФР России) эти характеристики либо полностью отсутствуют, либо не столь ярко выражены. Так, с момента выявления правонарушения и до момента вынесения предписания может пройти несколько месяцев. Но даже после столь длительной процедуры ФСФР России (РО ФСФР России) не может самостоятельно в принудительном порядке реализовать требования, содержащиеся в предписании (отсутствует элемент фактического принуждения). Психологическое принуждение выражается лишь в том, что за неисполнение предписания виновные лица должны понести административную ответственность согласно ст. 19.5 КоАП РФ. Нарушитель вынужден либо исполнить (помимо своей воли) содержащееся в предписании требование ФСФР России (РО ФСФР России), либо подвергнуться штрафу за его неисполнение или ненадлежащее исполнение. Юридическим фактом для выдачи предписания служит не само правонарушение, а, например, решение ФСФР России (РО ФСФР России), выносимое по результатам рассмотрения акта выездной проверки с учетом представленных организацией возражений и замечаний по акту выездной проверки или акта камеральной проверки, а также жалоб и заявлений граждан и организаций. Предписания ФСФР России (РО ФСФР России) призваны защитить инвесторов от нарушений их прав и законных интересов, в том числе и в имущественной сфере. Поэтому допустимо рассматривать предписания с точки зрения не только административного, но и гражданского законодательства. В связи с этим предписания иногда причисляют к способам защиты гражданских прав в административном порядке <1>. Действительно, п. 2 ст. 11 ГК РФ признает допустимым защиту гражданских прав в административном порядке. В цивилистической литературе эти способы именуются мерами защиты, или правоохранительными мерами, отграничиваются от мер гражданско-правовой ответственности, сопряженной с дополнительными неблагоприятными последствиями. Возможность лица, чье право нарушено, использовать меры правоохранительного характера для пресечения правонарушений, является составной частью любого субъективного гражданского права. Поэтому такая возможность реализуется только по инициативе самого управомоченного лица. Напротив, отличительной чертой предписания служит то, что оно может применяться ФСФР России (РО ФСФР России) не только по заявлению или жалобе потерпевшего лица, но и по собственной инициативе. Более того, закон не требует для пресечения нарушений законодательства о ценных бумагах обязательного установления лиц, чьи права были нарушены. С точки зрения законодателя, использование предписания необходимо для принудительного прекращения в полном объеме всей противоправной деятельности, посягающей не только на частные, но и на публичные интересы. Таким образом, предписание выходит за рамки способа защиты нарушенных гражданских прав. Иной подход к оценке предписания неизбежно приведет к неоправданному сужению сферы его применения в отношениях на рынке ценных бумаг. -------------------------------КонсультантПлюс: примечание. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (под ред. О.Н. Садикова) включен в информационный банк согласно публикации - КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2005 (издание третье, исправленное, дополненное и переработанное). <1> См.: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой (постатейный) / Отв. ред. проф. О.Н. Садиков. М., 1998. С. 39, 42. Хотя предписание по своим юридическим характеристикам отличается от мер административного пресечения и способов защиты гражданских прав, его рассмотрение с точки зрения этих традиционных правовых категорий позволяет выявить основное назначение предписания - пресечение нарушений законодательства о ценных бумагах. Предписание применяется не для наказания нарушителя, а с целью принудить его к прекращению противоправных действий (бездействия). 3. Как следует из п. 1 ст. 11 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", адресатами предписаний ФСФР России (РО ФСФР России) на территории Российской Федерации являются следующие лица: коммерческие организации; некоммерческие организации; должностные лица коммерческих и некоммерческих организаций; индивидуальные предприниматели; физические лица. Поскольку предписания ФСФР России (РО ФСФР России) обязательны для исполнения, лицо, которому адресовано предписание, обязано прекратить нарушение и выполнить другие предусмотренные в нем требования. Иными словами, адресату предписания запрещено действовать или бездействовать в противоречии с этими требованиями.
33
4. В абзаце 1 п. 2 ст. 11 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" установлено, что ФСФР России (РО ФСФР России) выносит предписание по вопросам, предусмотренным комментируемым законодательным актом, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами РФ, а также по вопросам, отнесенным к ее компетенции. Право ФСФР России (РО ФСФР России) направлять обязательные для исполнения предписания эмитентам и профессиональным участникам рынка ценных бумаг, а также их СРО предусмотрено также ст. 44 Закона "О рынке ценных бумаг". В пункте 3 ст. 51 Закона "О рынке ценных бумаг" установлено, что ФСФР России выдает письменное предписание о разрешении дальнейшего размещения ценных бумаг в случае устранения эмитентом нарушений, связанных с недобросовестной эмиссией ценных бумаг. Согласно ст. 84.9 Закона "Об акционерных обществах" ФСФР России направляет лицу, представившему добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг либо требование о выкупе ценных бумаг, предписание о приведении соответствующего предложения, уведомления или требования в соответствии с требованиями норм гл. XI.1 Закона "Об акционерных обществах". Статья 60 Закона "Об инвестиционных фондах" наделяет ФСФР России (РО ФСФР России) правом направлять обязательные для исполнения предписания акционерным инвестиционным фондам, управляющим компаниям, специализированным депозитариям. В соответствии со ст. 7 Закона "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" ФСФР России (РО ФСФР России) выдает в пределах своей компетенции предписания субъектам отношений по формированию и инвестированию средств пенсионных накоплений. В статье 43 Закона "Об ипотечных ценных бумагах" установлено право ФСФР России (РО ФСФР России) направлять обязательные для исполнения предписания ипотечным агентам, управляющим ипотечным покрытием, специализированным депозитариям. В соответствии со ст. 14 Закона "О кредитных историях" ФСФР России (РО ФСФР России) вправе направлять обязательные для исполнения предписания в бюро кредитных историй. В статье 52 Закона "О жилищных накопительных кооперативах" установлено, что ФСФР России (РО ФСФР России) вправе давать обязательные для исполнения предписания жилищным накопительным кооперативам. Право ФСФР России направлять обязательные для исполнения предписания в случаях, перечисленных выше, закреплено также в Положении о ФСФР России. В подпункте 5.3.7 Положения установлено, что ФСФР России, осуществляя полномочия по контролю и надзору в сфере финансового рынка, выдает предписания эмитентам, профессиональным участникам рынка ценных бумаг, акционерным инвестиционным фондам, управляющим компаниям акционерных инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, специализированным депозитариям акционерных инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, субъектам отношений по формированию и инвестированию средств пенсионных накоплений, субъектам отношений по негосударственному пенсионному обеспечению, обязательному пенсионному страхованию и профессиональному пенсионному страхованию, ипотечным агентам, управляющим ипотечным покрытием и специализированным депозитариям ипотечного покрытия, бюро кредитных историй, жилищным накопительным кооперативам, а также СРО. В соответствии с Типовым положением о РО ФСФР России аналогичными полномочиями (за исключением направления предписаний СРО) наделены и территориальные органы ФСФР России. ФСФР России (РО ФСФР России) направляет предписания по итогам рассмотрения жалоб и обращений граждан и организаций, а также по результатам проверок организаций, осуществление контроля за которыми возложено на ФСФР России (РО ФСФР России). В соответствии с Порядком проведения проверок ФСФР России по результатам рассмотрения акта выездной проверки с учетом представленных организацией возражений и замечаний по акту выездной проверки или акта камеральной проверки принимает решение в отношении организации. Решение может быть принято в различных формах, в том числе в форме предписания. Решение в случае его принятия в форме предписания направляется в организацию не позднее 3 рабочих дней с даты его принятия. При направлении ФСФР России в организацию предписания организация обязана исполнить его в указанный в предписании срок и представить в ФСФР России отчет об исполнении этого предписания. К отчету должны быть приложены надлежащим образом оформленные (сшитые, пронумерованные, подписанные уполномоченным лицом и скрепленные печатью организации) копии документов, подтверждающих исполнение указанных в предписании требований. Кроме того, согласно п. 2.8 Положения о порядке приостановления эмиссии ФСФР России (РО ФСФР России) при принятии решения о приостановлении эмиссии ценных бумаг также направляет эмитенту предписание об устранении нарушений законодательства РФ о ценных бумагах. Такое предписание должно содержать указание о необходимых мерах и сроках устранения нарушений, а также следующие сведения: наименование органа, принявшего решение о приостановлении эмиссии ценных бумаг; дату принятия решения о приостановлении эмиссии ценных бумаг; полное наименование эмитента ценных бумаг, эмиссия которых приостановлена;
34
вид, категорию (тип), форму ценных бумаг, государственный регистрационный номер их выпуска, орган, осуществивший государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, эмиссия которых приостановлена; основания приостановления эмиссии ценных бумаг и др. ФСФР России (РО ФСФР России) в срок не позднее 5 дней с даты принятия решения о приостановлении эмиссии ценных бумаг раскрывает информацию о факте приостановления эмиссии ценных бумаг в средствах массовой информации. 5. Абзац 2 п. 2 ст. 11 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" наделяет ФСФР России (РО ФСФР России) правом своим предписанием запретить или ограничить проведение профессиональным участником рынка ценных бумаг отдельных операций на рынке ценных бумаг на срок до 6 месяцев. Такая мера воздействия на нарушителя применяется ФСФР России (РО ФСФР России) при выявлении нарушения прав и законных интересов инвесторов профессиональным участником или в случае, если совершаемые профессиональным участником действия создают угрозу правам и законным интересам инвесторов. В отношении ФСФР России данная норма закреплена в подп. 5.3.8 Положения о ФСФР России, а ее территориальных органов - в Типовом положении о РО ФСФР России. Пример N 1. Предписанием ФСФР России от 3 августа 2004 г. N 04-ВС-02/3815 было приостановлено проведение всех операций в реестре акционеров ЗАО "Москомплектмебель", в том числе предоставление выписок и/или информации из реестра по запросам любых заинтересованных лиц, за исключением судебных, следственных и иных уполномоченных государственных органов. Основанием для вынесения предписания послужило то обстоятельство, что профессиональным участником рынка ценных бумаг нарушаются права и законные интересы инвесторов, поскольку в представленном в ФСФР акте ЗАО "Новый регистратор" от 20 июля 2004 г. сверки количества размещенных именных ценных бумаг с количеством ценных бумаг на счетах зарегистрированных лиц в реестре владельцев именных ценных бумаг ЗАО "Москомплектмебель" усматривалось, что количество размещенных именных ценных бумаг, по данным отчетов об итогах выпуска ценных бумаг от 19 апреля 2000 г. и уведомления РО ФКЦБ в ЦФО от 2 августа 2001 г. об аннулировании акций, меньше количества ценных бумаг на счетах зарегистрированных лиц. Таким образом, количество ценных бумаг, зарегистрированных на лицевых счетах, не совпадает с количеством эмитированных ценных бумаг. ООО "Сходня-Инжиниринг", являющееся акционером ЗАО "Москомплектмебель", обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным предписания ФСФР России от 3 августа 2004 г. N 04-ВС-02/3815. Решением от 11 ноября 2004 г. в удовлетворении заявленных ООО "Сходня-Инжиниринг" требований отказано. При этом суд исходил из того, что оспариваемое предписание соответствует действующему законодательству и не нарушает права и интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, не возлагает на него какие-либо обязанности, не создает иных препятствий для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. ООО "Сходня-Инжиниринг" направило в Федеральный арбитражный суд Московского округа кассационную жалобу на решение от 11 ноября 2004 г. Арбитражного суда г. Москвы. Не согласившись с выводами Арбитражного суда г. Москвы, ООО "Сходня-Инжиниринг" настаивает на отмене судебного акта по основаниям неправильного применения арбитражным судом норм материального права, а именно ч. 2 ст. 11 Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", п. 5.3.8 Положения о ФСФР России. По мнению заявителя, суд при принятии решения не принял во внимание то обстоятельство, что обжалуемое предписание никоим образом не прекращает и не предотвращает несоответствие выпущенных ценных бумаг с количеством ценных бумаг, зарегистрированных в реестре акционеров ЗАО "Москомплектмебель". Предписание не содержит указаний регистратору о принятии конкретных мер по устранению указанного несоответствия. В предписании ФСФР России от 3 августа 2004 г. N 04-ВС-02/3815 не содержится сведений, каким образом ЗАО "Новый регистратор" нарушил права и законные интересы инвесторов, а также какие совершаемые ЗАО "Новый регистратор" действия создают угрозу правам инвесторов. Акт сверки количества ценных бумаг, представленный ЗАО "Новый регистратор" в ФСФР России, положенный в основу решения Арбитражного суда г. Москвы, не может являться основанием для вынесения предписания, а может лишь служить основанием для проведения проверки в соответствии с Положением о порядке проведения проверок юридических лиц, деятельность которых на рынке ценных бумаг регулируется Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг (утв. Постановлением ФКЦБ России от 28 мая 1998 г. N 19). Предписание ФСФР от 3 августа 2004 г. N 04-ВС-02/3815 напрямую противоречит положениям Федерального закона "Об акционерных обществах" и Положению о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг. Федеральный арбитражный суд Московского округа на основании всестороннего исследования фактических обстоятельств по делу и объективной оценки доказательств пришел к правильному выводу о соответствии оспариваемого предписания закону и постановил решение
35
Арбитражного суда г. Москвы от 11 ноября 2004 г. по делу N А40-42048/04-119-482 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения. 6. Согласно п. 3 ст. 11 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" предписания ФСФР России (РО ФСФР России) изменяются или отменяются ФСФР (РО ФСФР России) по собственной инициативе. Кроме того, предписания ФСФР России (РО ФСФР России) могут быть изменены или отменены ФСФР (РО ФСФР России) в связи с вступившим в законную силу решением суда. Данная норма основана на нормах ст. 13 ГК РФ, где установлено, что ненормативный акт государственного органа, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, может быть признан судом недействительным. Рассмотрение такого рода дел входит в компетенцию арбитражного суда. Порядок судопроизводства в арбитражных судах определяется законодательством о судопроизводстве в арбитражных судах, в том числе АПК РФ. Пример N 2. Предписанием ФСФР России от 3 августа 2004 г. N 04-ВС-02/3815 было приостановлено проведение всех операций в реестре акционеров ЗАО "Москомплектмебель", в том числе предоставление выписок и/или информации из реестра по запросам любых заинтересованных лиц, за исключением судебных, следственных и иных уполномоченных государственных органов. ООО "Сходня-Инжиниринг" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным предписания ФСФР России от 3 августа 2004 г. N 04-ВС-02/3815. Решением Арбитражного суда г. Москвы от 11 ноября 2004 г. в удовлетворении заявленных ООО "СходняИнжиниринг" требований отказано. Впоследствии Федеральный арбитражный суд Московского округа решение Арбитражного суда г. Москвы от 11 ноября 2004 г. по делу N А40-42048/04-119-482 оставил без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения. Пример N 3. РО ФСФР России в СЗФО вынесло предписание от 6 сентября 2005 г. N 239 об устранении нарушений законодательства Российской Федерации, допущенных ОАО "Гатчинский завод по производству сельскохозяйственных машин для зоны Северо-Запада и защищенного грунта" (далее - Общество). Общество обратилось в Арбитражный суд г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании незаконным и отмене предписания РО ФСФР России в СЗФО от 6 сентября 2005 г. N 239. Решением Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 2 июня 2006 г. предписание РО ФСФР России признано незаконным. Впоследствии Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 2 июня 2006 г. по делу N А56-57084/2005 оставил без изменения, а кассационную жалобу РО ФСФР России в СЗФО - без удовлетворения. 7. В статье 19.5 КоАП РФ установлена ответственность за невыполнение в срок законного предписания (постановления, представления) органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль), в том числе и ФСФР России (РО ФСФР России). В соответствии с ч. 1 ст. 19.5 КоАП РФ невыполнение в установленный срок законного предписания (постановления, представления) органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль), об устранении нарушений законодательства влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 300 до 500 руб.; на должностных лиц - от 1000 до 2000 руб. или дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от 10000 до 20000 руб. Согласно ст. 28.3 протоколы об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 19.5 КоАП РФ, составляют должностные лица ФСФР России (РО ФСФР России). При этом в соответствии с ч. 1 и 3 ст. 23.1 КоАП РФ дела об административных правонарушениях, предусмотренных ч. 1 ст. 19.5 КоАП РФ, рассматривают мировые судьи по месту нахождения лица, совершившего административное правонарушение. Пример N 4. РО ФСФР России при осуществлении плановой выездной проверки соблюдения требований законодательства о рынке ценных бумаг ОАО "Бондарский сыродельный завод" (далее Общество) был выявлен ряд нарушений требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах. В связи с этим в адрес Общества было направлено предписание, обязывающее устранить выявленные нарушения и представить в РО ФСФР России в ЮЗР документы, подтверждающие исполнение предписания в срок до 3 апреля 2007 г. Однако Общество не исполнило предписание. РО ФСФР России в ЮЗР направило заявление о назначении административного взыскания Обществу мировому судье судебного участка N 1 (Тамбовская обл., с. Бондари). Постановлением от 3 июля 2007 г. на Общество наложен штраф в размере 10 тыс. руб. Пример N 5. В результате проведения сверки базы данных ФНС РФ и архива РО ФСФР России в ЮЗР было установлено, что ЗАО "Росметалл" (далее - Общество) не зарегистрировало выпуск ценных бумаг в соответствии с действующим законодательством. РО ФСФР России в ЮЗР направило Обществу предписание, содержащее требование о необходимости представления комплекта
36
документов, необходимых для регистрации выпуска ценных бумаг, в срок до 1 февраля 2007 г. Общество не исполнило предписание. РО ФСФР России в ЮЗР направило заявление о назначении административного взыскания Обществу мировому судье судебного участка Заводского района г. Орла (Орловская обл., г. Орел). Постановлением от 5 марта 2007 г. дело прекращено в соответствии с ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ. Статья 12. Распределение сумм штрафов, уплаченных за нарушения законодательства о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг Комментарий к статье 12 1. В соответствии с Федеральным законом от 26 апреля 2007 г. N 63-ФЗ "О внесении изменений в Бюджетный кодекс Российской Федерации в части регулирования бюджетного процесса и приведении в соответствие с бюджетным законодательством Российской Федерации отдельных законодательных актов Российской Федерации" (далее - Закон N 63-ФЗ) ст. 12 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" утратила силу с 1 января 2008 г. 2. В первоначальной редакции Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" в ст. 12 было установлено двенадцать основных составов правонарушений в сфере рынка ценных бумаг. Для каждого из них ФКЦБ России и РО ФКЦБ России имели право самостоятельно определять размер штрафов в пределах, установленных ст. 12 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". Максимальный размер штрафов, налагаемых ФКЦБ России и РО ФКЦБ России, не мог превышать 10 тыс. МРОТ в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и 200 МРОТ в отношении граждан, являющихся должностными лицами. Также в ст. 12 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" содержалась норма, устанавливавшая, что порядок рассмотрения дел и наложения штрафов определяется актами ФКЦБ России. Для ее реализации ФКЦБ России был разработан процессуальный нормативный акт - Положение о порядке рассмотрения дел и наложения штрафов за нарушение законодательства Российской Федерации о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, которое было утверждено Постановлением ФКЦБ России от 7 июня 1999 г. N 3 <1>. -------------------------------<1> БНА ФОИВ. 1999. N 33. Однако в соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2001 г. N 196-ФЗ "О введении в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" из ст. 12 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" были изъяты нормы, устанавливающие составы правонарушений в сфере рынка ценных бумаг и ответственность за их совершение, а также право ФКЦБ России и РО ФКЦБ России самостоятельно определять порядок рассмотрения дел и наложения штрафов, а также некоторые другие положения данной статьи. При этом была сохранена норма, устанавливающая распределение сумм штрафов, уплачиваемых за нарушения законодательства о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг. Нормы же, устанавливающие административную ответственность за совершение правонарушений на рынке ценных бумаг, были перенесены в КоАП РФ, который вступил в силу с 1 июля 2002 г. Таким образом, после введения в действие КоАП РФ административная ответственность за правонарушения в области рынка ценных бумаг и порядок производства по делам об административных правонарушениях на рынке ценных бумаг определяются положениями КоАП РФ. Таким образом, акционерные общества, другие юридические лица, выпускающие ценные бумаги (эмитенты), профессиональные участники рынка ценных бумаг (брокеры, дилеры, доверительные управляющие и др.) и их должностные лица могут быть привлечены к административной ответственности только по КоАП РФ. Нормы, устанавливающие составы правонарушений на рынке ценных бумаг и меры административной ответственности к нарушителям законодательства о ценных бумагах, приводятся в гл. 15 КоАП РФ. В частности, в КоАП РФ установлена административная ответственность за следующие виды правонарушений: за недобросовестную эмиссию ценных бумаг (ст. 15.17); за незаконные сделки с ценными бумагами (ст. 15.18); за нарушение требований законодательства, касающихся представления и раскрытия информации на рынке ценных бумаг (ст. 15.19); за воспрепятствование осуществлению инвестором прав по управлению хозяйственным обществом (ст. 15.20); за использование служебной информации на рынке ценных бумаг (ст. 15.21); за нарушение правил ведения реестра владельцев ценных бумаг (ст. 15.22); за уклонение от передачи регистратору ведения реестра владельцев ценных бумаг (ст. 15.23); за публичное размещение, рекламу под видом ценных бумаг документов, удостоверяющих денежные
37
и иные обязательства (ст. 15.24); за нарушение правил приобретения более чем 30% акций открытого акционерного общества (ст. 15.28). Кроме того, в ряде других статей КоАП РФ установлены составы правонарушений и ответственность за их совершение, которые напрямую не отнесены к нарушениям в области рынка ценных бумаг, но тем не менее могут иметь место на фондовом рынке. Речь идет о следующих правонарушениях: осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) (ч. 2 ст. 14.1); осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) (ч. 3 ст. 14.1); невыполнение законных требований должностного лица, осуществляющего производство по делу об административном правонарушении (ст. 17.7); заведомо ложные показания свидетеля, пояснения специалиста, заключение эксперта или заведомо неправильный перевод (ст. 17.9); неповиновение законному распоряжению должностного лица органа, осуществляющего государственный надзор (контроль) (ст. 19.4); невыполнение в срок законного предписания (постановления, представления) органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль) (ст. 19.5); непринятие мер по устранению причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения (ст. 19.6); непредставление сведений (информации) в государственный орган (должностному лицу) (ст. 19.7); осуществление деятельности, не связанной с извлечением прибыли, без специального разрешения (лицензии) (ст. 19.20). 3. КоАП РФ не изменил схему распределения сумм штрафов, уплачиваемых участниками рынка ценных бумаг за нарушение законодательства РФ в сфере рынка ценных бумаг. Однако начиная с 1 января 2005 г. действие нормы ст. 12 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", определяющей эту схему, несколько раз приостанавливалось федеральными законами. В частности, с 1 января 2005 г. по 31 декабря 2005 г. ее действие было приостановлено Федеральным законом от 23 декабря 2004 г. N 173-ФЗ, с 1 января 2006 г. по 31 декабря 2006 г. - Федеральным законом от 26 декабря 2005 г. N 189-ФЗ, с 1 января 2007 г. по 31 декабря 2007 г. - Федеральным законом от 19 декабря 2006 г. N 238-ФЗ. Суммы в полном объеме подлежали зачислению в федеральный бюджет. С 1 января 2008 г. в соответствии с Законом N 63ФЗ ст. 12 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" утратила силу. Таким образом, суммы штрафов в полном объеме подлежат зачислению в федеральный бюджет. Статья 13. Срок исковой давности по делам о признании выпуска ценных бумаг недействительным Комментарий к статье 13 1. В комментируемой статье определен срок исковой давности о признании выпуска ценных бумаг недействительным. 2. Как следует из смысла ст. 26 Закона "О рынке ценных бумаг", выпуск (дополнительный выпуск) ценных бумаг может быть признан недействительным. Конкретный порядок признания выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг недействительным установлен в Положении о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным (разд. 5). Выпуск ценных бумаг может быть признан недействительным по решению суда. При этом основаниями для принятия судом такого решения являются: нарушение эмитентом в ходе эмиссии ценных бумаг требований законодательства РФ (недобросовестная эмиссия); обнаружение в документах, на основании которых был зарегистрирован выпуск ценных бумаг, недостоверной информации; иные случаи, предусмотренные законодательством РФ о ценных бумагах. Иск о признании выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг недействительным может быть подан до истечения срока исковой давности. В соответствии со ст. 195 ГК РФ исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено. Исковая давность назначается с целью предоставления возможности истцу строго определенного, но при этом вполне достаточного срока для защиты нарушенного права. По истечении срока исковой давности возможность принудительной (судебной) защиты нарушенного права утрачивается. Тем самым исковая давность призвана содействовать устранению неустойчивости, неопределенности в отношениях участников гражданского оборота. При ее отсутствии управомоченное лицо (инвестор, ФСФР России, РО ФСФР России и др.) могло бы сколь угодно долго держать нарушителя (эмитента) под угрозой применения государственно-принудительных мер воздействия, не реализуя свой интерес в защите нарушенного права. Таким образом, установление исковой давности, побуждая одну сторону к обращению в суд за защитой права, одновременно служит и интересам другой стороны, и интересам правопорядка в целом.
38
В статье 196 ГК РФ установлено, что общий срок исковой давности составляет три года <1>. При этом в п. 1 ст. 197 ГК РФ установлено, что для отдельных видов требований законом могут устанавливаться специальные сроки исковой давности, сокращенные или более длительные по сравнению с общим сроком. В статье 13 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" установлен сокращенный срок исковой давности по делам о признании выпуска ценных бумаг (дополнительного выпуска) недействительным. Такой срок составляет один год. Вместе с тем следует отметить, что годичный срок исковой давности по делам о признании выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг недействительным применялся только до вступления в силу Закона N 185-ФЗ, т.е. в период с 11 марта 1999 г. по 4 января 2003 г. Дело в том, что п. 20 ст. 1 Закона N 185-ФЗ дополнил ст. 26 Закона "О рынке ценных бумаг" новой нормой, определившей иной срок исковой давности для требований о признании выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг недействительным. Соответственно, срок исковой давности, определенный в более раннем законодательном акте, с даты вступления в силу более позднего не подлежит применению. Таким образом, теперь согласно ст. 26 Закона "О рынке ценных бумаг" применяется еще более сокращенный срок исковой давности по делам о признании выпуска ценных бумаг недействительным, который составляет три месяца. -------------------------------<1> По вопросу, касающемуся применения норм ГК РФ об исковой давности, см. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 12 ноября 2001 г. N 15, Пленума ВАС РФ от 15 ноября 2001 г. N 18. Согласно ст. 198 ГК РФ сроки исковой давности и порядок их исчисления не могут быть изменены соглашением сторон. Однако их течение может быть приостановлено, а также прервано. Основания приостановлений и перерывов течения сроков исковой давности определены в ГК РФ. В частности, в ст. 202 ГК РФ установлено, что течение срока исковой давности приостанавливается в следующих случаях: 1) если предъявлению иска препятствовало чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях обстоятельство (непреодолимая сила); 2) если истец или ответчик находится в составе Вооруженных Сил, переведенных на военное положение; 3) в силу установленной на основании закона Правительством РФ отсрочки исполнения обязательств (мораторий); 4) в силу приостановления действия закона или иного правового акта, регулирующего соответствующее отношение. Течение срока исковой давности приостанавливается при условии, если указанные выше обстоятельства возникли или продолжали существовать в последние шесть месяцев срока давности, а если этот срок равен шести месяцам или менее шести месяцев - в течение срока давности. При этом установлено, что со дня прекращения обстоятельства, послужившего основанием приостановления давности, течение ее срока продолжается. Остающаяся часть срока удлиняется до шести месяцев, а если срок исковой давности равен шести месяцам или менее шести месяцев - до срока давности. В соответствии со ст. 203 ГК РФ течение срока исковой давности прерывается предъявлением иска в установленном порядке, а также совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга. После перерыва течение срока исковой давности начинается заново; время, истекшее до перерыва, не засчитывается в новый срок. В соответствии со ст. 199 ГК РФ требование о защите нарушенного права принимается к рассмотрению судом независимо от истечения срока исковой давности. При этом установлено следующее. Исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения. Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске. В соответствии со ст. 200 ГК РФ в общем случае началом течения срока исковой давности является день, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. При этом установлено, что изъятия из этого правила устанавливаются ГК РФ и иными законами. В статье 13 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" определено, что срок исковой давности по делам о признании выпуска ценных бумаг недействительным исчисляется с даты начала размещения ценных бумаг. Однако в соответствии со ст. 26 Закона "О рынке ценных бумаг" начало течения срока исковой давности по делам о признании выпуска ценных бумаг недействительным определяется по-иному. После вступления в силу Закона N 185ФЗ такой срок исчисляется: с момента регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг; с момента представления в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг; в случае, когда в соответствии с Законом "О рынке ценных бумаг" государственная регистрация отчета (представление в регистрирующий орган уведомления) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг не осуществляется, - с момента государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг. Следует отметить, что установление такого момента начала течения срока исковой давности является более логичным и соответствует установленным ст. 19 Закона "О рынке ценных бумаг" этапам эмиссии ценных бумаг. Дело в том, что государственная регистрация выпуска
39
(дополнительного выпуска) ценных бумаг является заключительным этапом эмиссии ценных бумаг. Размещение ценных бумаг предшествует регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг, и в случае выявления нарушений, связанных с выпуском ценных бумаг, регистрирующий орган может отказать в регистрации отчета, признав выпуск несостоявшимся. При этом сама процедура размещения не может превышать одного года с даты регистрации выпуска ценных бумаг. Установление момента начала течения срока исковой давности с даты начала размещения ценных бумаг фактически ведет к ограничению возможностей инвестора, т.к. если размещение ценных бумаг будет происходить в течение года и не будет выявлено нарушений на этапе регистрации отчета, то после регистрации отчета у инвестора не будет права на получение судебной защиты путем предъявления уполномоченным органом соответствующего иска в связи с истечением срока исковой давности. В свою очередь, установление трехмесячного срока исковой давности обусловлено также и тем, что дополнительный выпуск ценных бумаг (за исключением РДР) должен быть размещен по истечении трех месяцев с момента государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, индивидуальный номер (код) этого дополнительного выпуска ценных бумаг аннулируется, и ценные бумаги такого дополнительного выпуска становится невозможно отличить от иных ценных бумаг того же выпуска, размещенных ранее. В соответствии со ст. 204 ГК РФ, если иск оставлен судом без рассмотрения, начавшееся до предъявления иска течение срока исковой давности продолжается в общем порядке. Если судом оставлен без рассмотрения иск, предъявленный в уголовном деле, начавшееся до предъявления иска течение срока исковой давности приостанавливается до вступления в законную силу приговора, которым иск оставлен без рассмотрения; время, в течение которого давность была приостановлена, не засчитывается в срок исковой давности. При этом если остающаяся часть срока менее шести месяцев, она удлиняется до шести месяцев. Из статьи 205 ГК РФ следует, что в исключительных случаях, когда суд признает уважительной причину пропуска срока исковой давности по обстоятельствам, связанным с личностью истца (тяжелая болезнь, беспомощное состояние, неграмотность и т.п.), нарушенное право гражданина подлежит защите. Причины пропуска срока исковой давности могут признаваться уважительными, если они имели место в последние шесть месяцев срока давности, а если этот срок равен шести месяцам или менее шести месяцев - в течение срока давности. 3. Обращаться с иском в суд о признании выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг недействительным имеют право заинтересованные лица. Одним из таких лиц является ФСФР России. В соответствии с п. 8 ст. 44 Закона "О рынке ценных бумаг" ФСФР России вправе обращаться с исками в суд (арбитражный суд) по вопросам, отнесенным к ее компетенции. При этом п. 3 ст. 51 Закона "О рынке ценных бумаг" прямо предусмотрено, что ФСФР России вправе обращаться с иском в суд по вопросу о признании выпуска ценных бумаг недействительным. Вместе с тем из п. 5.2 Положения о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным следует, что выпуск ценных бумаг также может быть признан недействительным по иску иных регистрирующих органов (РО ФСФР России, Банка России, Минфина России). При этом установлено, что регистрирующие органы вправе обратиться в суд с требованием о признании недействительными выпусков ценных бумаг эмитентов, государственная регистрация выпусков ценных бумаг которых отнесена к их компетенции. ФСФР России вправе обратиться в суд с требованием о признании недействительным выпуска ценных бумаг, государственная регистрация которого осуществлена иным регистрирующим органом. Кроме того, выпуск ценных бумаг может быть признан недействительным по иску ФНС, прокурора, а также иных государственных органов и заинтересованных лиц в случаях и в порядке, установленных законодательством РФ. Пример N 1. ЗАО "АНСБ" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с требованием к РО ФСФР России в ЦФО о признании недействительным дополнительного выпуска обыкновенных именных акций ОАО "Институт развития Москвы", ссылаясь на отсутствие уведомления ЗАО "АНСБ" о проведении общего собрания акционеров, на котором было принято решение о дополнительном выпуске. Суд установил, что ОАО "Институт развития Москвы" направило своему акционеру ЗАО "АНСБ" уведомление о проведении общего собрания и о возможности реализации преимущественного права на приобретение акций. Также суд установил, что ЗАО "АНСБ" был пропущен срок исковой давности. 9 ноября 2006 г. Арбитражным судом г. Москвы было принято решение отказать в удовлетворении заявленных требований. 16 января 2007 г. Постановлением апелляционной инстанции решение Арбитражного суда оставлено без изменения, апелляционная жалоба ЗАО "АНСБ" - без удовлетворения. Пример N 2. РО ФКЦБ России в СЗФО обратилось с иском к ОАО "Северная нефть" (г. Орел) о признании недействительным выпуска ценных бумаг ОАО "Северная нефть", зарегистрированного 22 декабря 2000 г., государственный регистрационный номер 1-04-05895-J. Решением арбитражного
40
суда от 15 марта 2002 г. в удовлетворении иска отказано. Постановлением апелляционной инстанции от 14 мая 2002 г. Арбитражного суда Орловской области решение суда оставлено без изменения. Федеральный арбитражный суд Центрального округа, рассмотрев кассационную жалобу РО ФКЦБ России в СЗФО, решение от 15 марта 2002 г. и Постановление апелляционной инстанции от 14 мая 2002 г. Арбитражного суда Орловской области оставил без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения. 4. В соответствии с Положением о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным в случае вступления в силу решения суда о признании выпуска ценных бумаг недействительным эмитент ценных бумаг такого выпуска обязан уведомить об этом ФСФР России, РО ФСФР России и иной регистрирующий орган, к полномочиям которого отнесена государственная регистрация выпусков ценных бумаг данного эмитента, а также направить в указанные органы копию решения суда. Уведомление о признании выпуска ценных бумаг недействительным осуществляется в срок не позднее следующего дня после вступления в силу такого решения суда по телефону, телефаксу, с использованием иных средств электронной связи (предварительное уведомление), с обязательным направлением письменного подтверждения в срок не позднее 3 дней с даты вступления этого решения в силу (последующее уведомление). Уведомление о признании выпуска ценных бумаг недействительным должно содержать следующие сведения: полное наименование эмитента ценных бумаг, выпуск ценных бумаг которого признан недействительным; наименование суда, дату принятия судебного акта о признании выпуска ценных бумаг недействительным; вид, категорию (тип), форму ценных бумаг, государственный регистрационный номер их выпуска, орган, осуществивший государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, признанного недействительным; основания признания выпуска ценных бумаг недействительным. Эмитент в срок не позднее 5 дней с даты признания выпуска ценных бумаг недействительным раскрывает информацию об этом в средствах массовой информации. Такая информация должна содержать сведения, указанные выше. С даты вступления в законную силу решения суда о признании выпуска ценных бумаг недействительным запрещается совершение эмитентом сделок с этими ценными бумагами. Обязанность по уведомлению регистратора, андеррайтеров, организаторов торговли, распространителей рекламы ценных бумаг, выпуск которых признан недействительным, возлагается на эмитента этих ценных бумаг. Ответственность за убытки, причиненные неуведомлением эмитентом регистратора, андеррайтеров, организаторов торговли о признании выпуска ценных бумаг недействительным, возлагается на эмитента этих ценных бумаг. С даты получения предварительного уведомления о признании выпуска ценных бумаг недействительным регистратор не вправе принимать передаточные распоряжения в отношении этих ценных бумаг, а также осуществлять иные действия, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами и правовыми актами РФ, нормативными актами Федеральной комиссии. 5. Признание выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг недействительным предполагает, что осуществленная эмиссия ценных бумаг не влечет каких-либо юридических последствий для эмитента и владельцев размещенных ценных бумаг, за исключением тех, которые связаны с недействительностью выпуска. Согласно ст. 26 Закона "О рынке ценных бумаг" и разд. 6 Положения о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным признание судом выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг недействительным имеет ряд важных юридически значимых последствий и для эмитента, и для инвесторов. Признание выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг недействительным влечет аннулирование государственной регистрации выпуска ценных бумаг. Аннулирование государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг осуществляется регистрирующим органом путем внесения соответствующей записи в реестр зарегистрированных и аннулированных выпусков ценных бумаг, а также выпусков ценных бумаг, эмиссия которых приостановлена или возобновлена. В случае признания выпуска ценных бумаг недействительным аннулирование его государственной регистрации производится на основании вступившего в законную силу решения суда в срок не позднее следующего дня с даты получения уведомления эмитента о признании выпуска ценных бумаг недействительным либо с даты получения вступившего в законную силу решения суда. Регистрирующий орган уведомляет об аннулировании государственной регистрации выпуска ценных бумаг следующих лиц: эмитента; андеррайтера ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся или недействительным; регистратора, осуществляющего ведение реестра владельцев именных ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся или недействительным; организаторов торговли. Уведомление об аннулировании государственной регистрации выпуска ценных бумаг осуществляется на следующий день после даты принятия такого решения по телефону, телефаксу, с использованием иных средств электронной связи
41
(предварительное уведомление), с обязательным направлением письменного подтверждения в срок не позднее 3 дней с даты принятия такого решения (последующее уведомление). Уведомление об аннулировании государственной регистрации ценных бумаг должно содержать следующие сведения: наименование суда, дату принятия судебного акта о признании выпуска ценных бумаг недействительным; полное наименование эмитента ценных бумаг, государственная регистрация выпуска которых аннулирована; вид, категорию (тип), форму ценных бумаг, государственный регистрационный номер их выпуска, орган, осуществивший государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, государственная регистрация которого аннулирована; основания признания выпуска ценных бумаг недействительным; указание на запрет совершения сделок с этими ценными бумагами, рекламу ценных бумаг этого выпуска, публичное объявление цен их покупки и (или) предложение, с даты предварительного уведомления эмитента, андеррайтеров, организаторов торговли об аннулировании государственной регистрации выпуска ценных бумаг; указание на то, что регистратор с даты предварительного уведомления об аннулировании государственной регистрации выпуска ценных бумаг не вправе принимать передаточные распоряжения в отношении этих ценных бумаг, а также осуществлять иные действия, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами и правовыми актами РФ, нормативными актами ФСФР России. Регистрирующий орган в срок не позднее 5 дней с момента аннулирования государственной регистрации выпуска ценных бумаг раскрывает информацию об этом в средствах массовой информации. Такая информация должна содержать сведения, указанные выше. С даты предварительного уведомления эмитента, андеррайтеров, организаторов торговли об аннулировании государственной регистрации выпуска ценных бумаг запрещается совершение сделок с этими ценными бумагами, реклама ценных бумаг этого выпуска, публичное объявление цен их покупки и (или) предложения. Обязанность по уведомлению распространителей рекламы ценных бумаг, государственная регистрация выпуска которых аннулирована, возлагается на эмитента этих ценных бумаг. Регистратор с даты предварительного уведомления об аннулировании государственной регистрации выпуска ценных бумаг не вправе принимать передаточные распоряжения в отношении этих ценных бумаг, а также осуществлять иные действия, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами и правовыми актами РФ, нормативными актами Федеральной комиссии. Действия регистратора после получения уведомления об аннулировании государственной регистрации выпуска именных ценных бумаг регулируются федеральными законами, правовыми актами РФ и нормативными актами ФСФР России (ранее - ФКЦБ России), в частности Положением о системе ведения реестра владельцев именных ценных бумаг. Признание выпуска ценных бумаг недействительным влечет изъятие из обращения ценных бумаг данного выпуска и возвращение владельцам таких ценных бумаг денежных средств (другого имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг. Порядок изъятия из обращения ценных бумаг и возвращения владельцам этих ценных бумаг денежных средств (другого имущества) устанавливается нормативными актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. В настоящее время такой порядок регламентируется Положением о порядке возврата владельцам ценных бумаг денежных средств (иного имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся или недействительным, утв. Постановлением ФКЦБ России от 8 сентября 1998 г. N 36. В случае аннулирования государственной регистрации выпуска документарных ценных бумаг эмитент обязан осуществить погашение сертификатов ценных бумаг. Порядок погашения сертификатов ценных бумаг устанавливается законодательством РФ и нормативными актами Федеральной комиссии. Такой порядок также установлен Положением о порядке возврата владельцам ценных бумаг денежных средств (иного имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся или недействительным, утв. Постановлением ФКЦБ России от 8 сентября 1998 г. N 36. Эмитент обязан осуществлять хранение погашенных сертификатов ценных бумаг, государственная регистрация выпуска которых аннулирована, в течение 3 лет с даты аннулирования, после чего они подлежат уничтожению. Уничтожение сертификатов осуществляется комиссией, состоящей из представителей эмитента и (или) регистратора. По требованию ФСФР России или иного регистрирующего органа в состав комиссии по уничтожению сертификатов ценных бумаг должен быть включен представитель указанных органов. Полномочия представителей должны быть оформлены в соответствии с требованиями гражданского законодательства РФ. Результаты уничтожения сертификатов оформляются актом, который составляется в 3 экземплярах и должен быть подписан членами комиссии. Акт утверждается исполнительным органом эмитента и скрепляется печатью эмитента. Акт об уничтожении сертификатов ценных бумаг должен содержать следующие сведения: состав членов комиссии по уничтожению сертификатов ценных бумаг с указанием занимаемых ими должностей; полное наименование эмитента, сертификаты ценных бумаг которого подлежат уничтожению; наименование органа, принявшего решение о признании выпуска ценных бумаг
42
несостоявшимся (в случае аннулирования государственной регистрации выпуска ценных бумаг в результате признания его несостоявшимся); наименование суда, дату вступления в силу судебного акта о признании выпуска ценных бумаг недействительным (в случае аннулирования государственной регистрации выпуска ценных бумаг в результате признания выпуска недействительным); дату аннулирования государственной регистрации выпуска ценных бумаг, сертификаты которых подлежат уничтожению; дату уничтожения сертификатов ценных бумаг; вид, категорию (тип), форму ценных бумаг, государственный регистрационный номер их выпуска, орган, осуществивший государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, сертификаты которых подлежат уничтожению; общее количество уничтоженных сертификатов ценных бумаг. Один экземпляр акта об уничтожении сертификатов ценных бумаг должен быть направлен в регистрирующий орган, осуществивший аннулирование государственной регистрации выпуска ценных бумаг. По одному экземпляру акта об уничтожении сертификатов ценных бумаг и списка владельцев ценных бумаг, государственная регистрация выпуска которых аннулирована, остается на хранении у эмитента (в случае если ведение реестра владельцев именных ценных бумаг осуществляется эмитентом самостоятельно - 2 экземпляра) и регистратора. ФСФР России (РО ФСФР России) может обратиться в суд для возврата денежных средств (другого имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг в случае признания их выпуска несостоявшимся или недействительным. Убытки, связанные с признанием выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным и возвратом средств владельцам, возмещаются эмитентом в порядке, предусмотренном гражданским законодательством РФ. Статья 14. Защита прав и законных интересов инвесторов федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг в судебном порядке Комментарий к статье 14 1. Комментируемая статья определяет формы участия ФСФР России (РО ФСФР России) в судебных процессах, связанных с защитой прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг в судебном порядке. 2. В пункте 1 ст. 47 ГПК РФ установлено, что в случаях, предусмотренных федеральным законом, государственные органы, органы местного самоуправления до принятия решения судом первой инстанции вступают в дело по своей инициативе или по инициативе лиц, участвующих в деле, для дачи заключения по делу в целях осуществления возложенных на них обязанностей и защиты прав, свобод и законных интересов других лиц или интересов Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований. Такая форма процессуального участия ФСФР России (РО ФСФР России) в судебных процессах прямо предусмотрена п. 1 ст. 14 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". В соответствии с ним ФСФР России (РО ФСФР России) для осуществления своих обязанностей и защиты прав инвесторов физических лиц и интересов государства при рассмотрении в суде споров по искам или заявлениям о защите прав и законных интересов инвесторов вправе вступить в процесс по своей инициативе для дачи заключения по делу. Согласно п. 1 ст. 47 ГПК РФ ФСФР России (РО ФСФР России) вступает в судебный процесс для достижения целей, определенных в п. 1 ст. 14 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", до принятия решения судом первой инстанции. Заключение ФСФР России (РО ФСФР России) подается в письменной форме. Заключение оглашается в судебном заседании, после чего суд, лица, участвующие в деле, их представители могут задавать уполномоченным представителям вопросы по поводу данного заключения в целях его разъяснения и уточнения. Представители ФСФР России (РО ФСФР России) выступают в судебных прениях после сторон и третьих лиц, им также предоставлено право реплики. Несмотря на то что заключение ФСФР России (РО ФСФР России) имеет важное значение для правильного разрешения спора, суд не связан доводами и выводами, содержащимися в заключении, и может вынести решение, противоположное мнению, выраженному в заключении. Однако в этом случае требуется аргументированное несогласие суда с выводами, содержащимися в заключении. Следует отметить, что в соответствии с п. 2 ст. 47 ГПК РФ в случаях, предусмотренных федеральным законом, и в иных необходимых случаях суд по своей инициативе может привлечь к участию в деле ФСФР России (РО ФСФР России) для достижения целей, указанных в п. 1 ст. 14 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". В АПК РФ форма участия ФСФР России (РО ФСФР России) в судебном процессе, установленная п. 1 ст. 14 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", не предусмотрена. 3. В пункте 1 ст. 46 ГПК РФ установлено, что в случаях, предусмотренных законом, органы государственной власти вправе обратиться в суд (федеральный суд общей юрисдикции) с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов других лиц по их просьбе либо в защиту
43
прав, свобод и законных интересов неопределенного круга лиц. Такая форма процессуального участия ФСФР России (РО ФСФР России) в судебных процессах прямо предусмотрена абз. 2 п. 2 ст. 14 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". В соответствии с ним ФСФР России (РО ФСФР России) в целях защиты прав и законных интересов инвесторов вправе обращаться в суд с исками и заявлениями в защиту государственных и общественных интересов и охраняемых законом интересов инвесторов. Таким образом, ФСФР России (РО ФСФР России) имеет право инициировать дело в федеральном суде общей юрисдикции в защиту интересов государства и общества в целом, а также охраняемых законом интересов инвесторов. Согласно ст. 46 ГПК РФ ФСФР России (РО ФСФР России) обращается в суд с заявлением в защиту отдельно взятого инвестора по его просьбе. Исключение составляет случай, когда заявление подается в защиту прав и законных интересов инвестора, являющегося недееспособным или несовершеннолетним гражданином. В такой ситуации заявление может быть подано независимо от просьбы заинтересованного лица или его законного представителя. В соответствии с п. 2 ст. 46 ГПК РФ при подаче заявления в защиту прав и законных интересов инвесторов ФСФР России (РО ФСФР России) пользуется всеми процессуальными правами истца. Основные процессуальные права лиц, участвующих в деле, определены в п. 1 ст. 35 ГПК РФ: знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии, заявлять отводы, представлять доказательства и участвовать в их исследовании, задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам и специалистам; заявлять ходатайства, в том числе об истребовании доказательств; давать объяснения суду в устной и письменной форме; приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам, возражать относительно ходатайств и доводов других лиц, участвующих в деле; обжаловать судебные постановления и использовать предоставленные законодательством о гражданском судопроизводстве другие процессуальные права. Кроме того, п. 1 ст. 39 ГПК РФ истец наделен правом изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований либо отказаться от иска. ФСФР России (РО ФСФР России), выступая истцом, может пользоваться всеми указанными выше правами, а также иными процессуальными правами истца, предусмотренными законодательством о гражданском судопроизводстве, за исключением права на заключение мирового соглашения. В соответствии с п. 1 ст. 35 ГПК РФ ФСФР России (РО ФСФР России) должна добросовестно пользоваться всеми принадлежащими ей процессуальными правами. Согласно п. 2 ст. 46 ГПК РФ, обращаясь с заявлением в защиту прав и законных интересов инвесторов в суд, ФСФР России (РО ФСФР России) обладает не только процессуальными правами, но и процессуальными обязанностями истца. В соответствии с п. 2 ст. 35 ГПК РФ лица, участвующие в деле, имеют процессуальные обязанности, установленные ГПК РФ, а также другими федеральными законами. При этом установлено, что в случае неисполнения процессуальных обязанностей наступают последствия, предусмотренные законодательством о гражданском судопроизводстве. ФСФР России (РО ФСФР России) имеет все процессуальные обязанности, возложенные законодательством о гражданском судопроизводстве на истца, за исключением обязанности по уплате судебных расходов. Таким образом, предъявляя иск в защиту чужих интересов, ФСФР России (РО ФСФР России) не является стороной в материальном смысле, а выступает в качестве истца только в процессуальном смысле. Как следует из ст. 39 ГПК РФ, ФСФР России (РО ФСФР России) вправе изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований либо отказаться от иска. При отказе ФСФР России (РО ФСФР России) от иска рассмотрение дела по существу продолжается, если инвестор, в интересах которого возбуждено производство, не заявит отказа от иска. В этом случае суд в порядке ч. 2 ст. 45 ГПК РФ прекращает производство по делу. Суд не принимает отказ ФСФР России (РО ФСФР России) от иска, если это противоречит закону или нарушает права и законные интересы других лиц. При изменении основания или предмета иска, увеличении размера исковых требований течение срока рассмотрения дела, предусмотренного ГПК РФ, начинается со дня совершения соответствующего процессуального действия. 4. В пункте 1 ст. 53 АПК РФ установлено, что в случаях, предусмотренных федеральным законом, государственные органы вправе обратиться с исками или заявлениями в арбитражный суд в защиту публичных интересов. Такая форма процессуального участия ФСФР России (РО ФСФР России) в судебных процессах прямо предусмотрена абз. 2 п. 2 ст. 14 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". При этом следует отметить, что в арбитражном суде, в отличие от федерального суда общей юрисдикции, ФСФР России (РО ФСФР России) вправе инициировать дело в защиту прав и законных интересов не какого-либо отдельно взятого инвестора, а публичных интересов, т.е. интересов государства или интересов неопределенного круга инвесторов. При этом в соответствии с п. 2 ст. 53 АПК РФ в обращении ФСФР России (РО ФСФР России) в арбитражный суд должно быть указано, в чем заключается нарушение публичных интересов, послужившее основанием для обращения в арбитражный суд. Согласно п. 3 ст. 53 АПК РФ при обращении в арбитражный суд ФСФР России (РО ФСФР России) пользуется процессуальными правами истца. Основные права лиц, участвующих в деле,
44
определены в п. 1 ст. 41 АПК РФ: знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии; заявлять отводы; представлять доказательства и знакомиться с доказательствами, представленными другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного разбирательства; участвовать в исследовании доказательств; задавать вопросы другим участникам арбитражного процесса, заявлять ходатайства, делать заявления, давать объяснения арбитражному суду, приводить свои доводы по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам; знакомиться с ходатайствами, заявленными другими лицами, возражать против ходатайств, доводов других лиц, участвующих в деле; знать о жалобах, поданных другими лицами, участвующими в деле, знать о принятых по данному делу судебных актах и получать копии судебных актов, принимаемых в виде отдельного документа; обжаловать судебные акты; пользоваться иными процессуальными правами, предоставленными им АПК РФ и другими федеральными законами. При этом в п. 2 ст. 41 АПК РФ установлено, что лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами. Злоупотребление процессуальными правами лицами, участвующими в деле, влечет за собой для этих лиц предусмотренные АПК РФ неблагоприятные последствия. В соответствии с п. 3 ст. 53 АПК РФ ФСФР России (РО ФСФР России) не только пользуется процессуальными правами, но и обладает процессуальными обязанностями, предусмотренными АПК РФ и другими федеральными законами или возложенными на них арбитражным судом в соответствии с АПК РФ. При этом установлено, что неисполнение процессуальных обязанностей ФСФР России (РО ФСФР России) влечет за собой последствия, предусмотренные АПК РФ. Согласно п. 4 ст. 53 АПК РФ отказ ФСФР России (РО ФСФР России) от предъявленного иска не лишает истца права требовать рассмотрения дела по существу, если истец участвует в деле. 5. В абзаце 3 п. 2 ст. 14 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" установлен перечень требований, с которыми ФСФР России (РО ФСФР России) в целях защиты прав и законных интересов инвесторов вправе обращаться в суд. Таковыми являются следующие требования: о ликвидации юридических лиц, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг без лицензии; о прекращении деятельности индивидуальных предпринимателей, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг без лицензии; об аннулировании выпуска ценных бумаг; о признании сделок с ценными бумагами недействительными. При этом установлено, что ФСФР России (РО ФСФР России) может обращаться в суд в иных случаях, установленных законодательством РФ о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг. Таким образом, перечень требований, которые могут содержаться в исках и заявлениях ФСФР России, направляемых в суд, имеет открытый характер. Анализ законодательства РФ о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг позволил установить, что случаи, когда ФСФР России (РО ФСФР России) вправе обращаться в суд с исками и заявлениями, прежде всего установлены в Законе "О рынке ценных бумаг". Так, в ст. 26 Закона "О рынке ценных бумаг" установлено, что при признании выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг несостоявшимся или недействительным для возврата средств, полученных эмитентом от размещения ценных бумаг, владельцам ФСФР России (РО ФСФР России) вправе обратиться в суд. В соответствии с п. 20 ст. 41 Закона "О рынке ценных бумаг" ФСФР России (РО ФСФР России) обращается в арбитражный суд с иском о ликвидации юридического лица, нарушившего требования законодательства РФ о ценных бумагах и о применении к нарушителям санкций, установленных законодательством РФ. Согласно п. 3 ст. 51 Закона "О рынке ценных бумаг" ФСФР России (РО ФСФР России) направляет материалы проверки по фактам недобросовестной эмиссии в суд для применения мер административной ответственности к должностным лицам эмитента в соответствии с законодательством РФ. На основании п. 6 ст. 51 Закона "О рынке ценных бумаг" ФСФР России (РО ФСФР России) направляет материалы проверки по фактам безлицензионной деятельности в суд для применения мер административной ответственности к должностным лицам участника рынка ценных бумаг в соответствии с законодательством РФ, а также обращается с иском в арбитражный суд о взыскании в доход государства доходов, полученных в результате безлицензионной деятельности на рынке ценных бумаг. В соответствии с п. 7 ст. 51 Закона "О рынке ценных бумаг" ФСФР России (РО ФСФР России) направляет материалы проверки по фактам недобросовестной рекламы в суд для применения мер административной ответственности к должностным лицам участника рынка ценных бумаг - рекламодателя в соответствии с законодательством РФ; обращается с иском в суд о признании выпуска ценных бумаг недействительным в случае, если недобросовестная реклама повлекла за собой заблуждение владельцев, имеющее существенное значение. В соответствии с п. 3 ст. 51 Закона "О рынке ценных бумаг" ФСФР России (РО ФСФР России) обращается с иском в суд о признании выпуска ценных бумаг недействительным в случае, если недобросовестная эмиссия повлекла за собой заблуждение владельцев, имеющее существенное значение, либо в случае, если цели эмиссии противоречат основам правопорядка и нравственности.
45
Случаи, когда ФСФР России (РО ФСФР России) вправе обращаться в суд, определены также и в иных законодательных и нормативных правовых актах. Так, например, в п. 5 ст. 84.9 Закона "Об акционерных обществах" установлено, что ФСФР России (РО ФСФР России) в случае пропуска срока направления предписания вправе обратиться в арбитражный суд по месту нахождения открытого акционерного общества с иском о приведении добровольного предложения, обязательного предложения, уведомления о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг, требования о выкупе эмиссионных ценных бумаг в соответствие с требованиями Закона "Об акционерных обществах". Пример N 1. РО ФСФР России в ЮЗР обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с исковым заявлением о ликвидации ОАО "Райагропромстрой" (далее - Общество). Основанием для обращения послужил факт отсутствия государственной регистрации в установленном порядке выпуска ценных бумаг, что является грубым нарушением законодательства Российской Федерации о рынке ценных бумаг. Всесторонне рассмотрев материалы дела, Арбитражный суд Тамбовской области принял решение об удовлетворении исковых требований РО ФСФР России в ЮЗР и о ликвидации Общества (решение от 2 марта 2006 г.). Пример N 2. РО ФСФР России в УрФО обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о ликвидации ОАО "Красногвардейский крановый завод" (далее - Общество) в связи с грубым и неоднократным нарушением законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, а именно п. 3 ст. 44 Закона "Об акционерных обществах" (самостоятельно ведет реестр акционеров). Всесторонне рассмотрев материалы дела, Арбитражный суд Свердловской области в удовлетворении иска отказал (решение от 7 декабря 2006 г.) в связи с тем, что в ходе рассмотрения дела Общество устранило допущенное нарушение, передав реестр специализированному регистратору. Пример N 3. РО ФСФР России в ЮЗР обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с заявлением о ликвидации ОАО "СХП "Троицкое" (далее - Общество) в связи с грубым и неоднократным нарушением законодательства Российской Федерации о ценных бумагах в части раскрытия информации (Общество с момента своего создания не раскрывает информацию в форме списка аффилированных лиц). Всесторонне рассмотрев материалы дела, Арбитражный суд Воронежской области в удовлетворении иска отказал (решение от 21 августа 2007 г.) в связи с тем, что Общество устранило допущенное нарушение, представив список аффилированных лиц в РО ФСФР России в ЮЗР. Статья 15. организациями
Защита
прав
и
законных
интересов
инвесторов
саморегулируемыми
Комментарий к статье 15 1. Комментируемая статья определяет порядок защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг со стороны СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг. 2. Как следует из смысла гл. 13 Закона "О рынке ценных бумаг", в Российской Федерации регулирование рынка ценных бумаг, наряду с ФСФР России (РО ФСФР России), осуществляют непосредственно сами профессиональные участники рынка ценных бумаг (саморегулирование рынка). Для этих целей они при непосредственной поддержке государства создают так называемые СРО. Эти организации осуществляют регулирование деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, являющихся их участниками (членами). Статус СРО, порядок их создания и функции определены в гл. 13 Закона "О рынке ценных бумаг". В соответствии со ст. 48 Закона "О рынке ценных бумаг" СРО - добровольное объединение профессиональных участников рынка ценных бумаг, действующее в соответствии с Законом "О рынке ценных бумаг" и функционирующее на принципах некоммерческой организации. Следует отметить, что, как правило, объединение профессиональных участников рынка ценных бумаг в СРО происходит по функциональному признаку, т.е. в зависимости от вида профессиональной деятельности (НАУФОР, ПАРТАД, НЛУ, ПРОФИ, НФА). В редких случаях объединение может происходить также и по территориальному признаку, т.е. в зависимости от места нахождения организации (ПУФРУР). Поскольку СРО являются некоммерческими организациями, получение прибыли не является основной целью их деятельности. Все доходы, получаемые СРО, не подлежат распределению среди ее членов, а используются организацией исключительно для достижения уставных целей. Из статьи 50 Закона "О рынке ценных бумаг" следует, что организация, претендующая на статус СРО, должна быть учреждена не менее чем десятью профессиональными участниками
46
рынка ценных бумаг. При этом организация приобретает статус СРО на основании разрешения, выданного ФСФР России. Для получения разрешения в ФСФР России представляются: заверенные копии документов о создании СРО; правила и положения СРО, принятые ее членами и обязательные для исполнения всеми членами СРО. В настоящее время статус СРО имеют следующие организации: 1) НЛУ - осуществляет саморегулирование профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами; 2) НФА - осуществляет саморегулирование в области брокерской и дилерской деятельности, а также деятельности по управлению ценными бумагами и депозитарной деятельности; 3) ПАРТАД - осуществляет саморегулирование деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг или депозитарную деятельность и/или клиринговую деятельность; 4) ПРОФИ - осуществляет саморегулирование профессиональных участников рынка ценных бумаг, ведущих брокерскую и/или дилерскую деятельность на рынке ценных бумаг и оказывающих услуги финансовых консультантов и/или принимающих участие в размещении и/или обращении ценных бумаг; 5) НАУФОР - осуществляет саморегулирование профессиональных участников рынка ценных бумаг (брокеров, дилеров, управляющих, депозитариев); 6) ПУФРУР - осуществляет саморегулирование профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих брокерскую деятельность, дилерскую деятельность, деятельность по управлению ценными бумагами. Постановлением ФКЦБ России от 1 июля 1997 г. N 24 <1> утверждено Положение о СРО. В этом нормативном правовом акте определен порядок осуществления деятельности и правовое положение СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг. В соответствии с Положением о СРО такие организации осуществляют следующие функции: устанавливают правила и стандарты осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и операций с ценными бумагами для своих членов; выдают ходатайства для получения в ФСФР России лицензий на право осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг; осуществляют контрольные полномочия; налагают санкции и применяют меры воздействия к своим членам, нарушающим требования законодательства РФ о ценных бумагах, а также устава и внутренних документов СРО; направляют в ФСФР России предложения по совершенствованию законодательства РФ о ценных бумагах, а также анализируют практику реализации законодательства РФ о ценных бумагах и др. -------------------------------<1> Вестник ФКЦБ России. 1997. N 4. 3. В соответствии со ст. 48 Закона "О рынке ценных бумаг", а также п. 1.6 Положения о СРО одной из основных целей деятельности СРО является защита интересов владельцев ценных бумаг и клиентов профессиональных участников рынка ценных бумаг, являющихся ее членами (инвесторов). Для достижения этой цели согласно п. 1 ст. 15 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" СРО вправе осуществлять контроль за исполнением своими участниками (членами) законодательства РФ о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг. При этом установлено, что СРО такого рода контроль осуществляют в соответствии с Законом "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", Законом "О рынке ценных бумаг", иными нормативными правовыми актами РФ, а также в соответствии с правилами и стандартами их деятельности. 4. В абзаце 1 п. 2 ст. 15 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" определены лишь основания для осуществления контроля СРО за соблюдением ее членами (участниками) законодательства РФ о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг. Иные требования к осуществлению СРО такого рода контроля определяются в разд. 7 Положения о СРО, утв. Постановлением ФКЦБ России от 1 июля 1997 г. N 24, где установлены общие требования к порядку осуществления СРО контроля за соблюдением ее членами требований законодательства РФ о ценных бумагах, актов ФСФР России (ФКЦБ России). СРО осуществляет контроль за соблюдением требований законодательства РФ о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг за деятельностью своих членов, а в отдельных случаях - за деятельностью лиц, подавших заявление на вступление в СРО. В случае если ФСФР России направила профессиональному участнику рынка ценных бумаг, являющемуся членом СРО, обязательное для исполнения предписание об устранении нарушения требований законодательства РФ о ценных бумагах, копия предписания направляется в соответствующую СРО. В этом случае на СРО возлагается обязанность по осуществлению контроля за исполнением данного предписания. СРО осуществляет контроль за соблюдением требований законодательства РФ о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг по собственной инициативе, на основании обращения ФСФР России (РО ФСФР России) и иных федеральных органов исполнительной власти, а также по жалобам и заявлениям инвесторов. В целях реализации
47
контрольных полномочий СРО проводит проверки жалоб и заявлений инвесторов, содержащих информацию о нарушении их прав и законных интересов членами СРО; запрашивает у своих членов документы и информацию, необходимые для установления фактов нарушения законодательства РФ о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг; направляет в ФСФР России информацию о выявленных нарушениях законодательства РФ о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг и отчеты о результатах проведенных проверок (в отношении кредитных организаций эта информация также направляется в Банк России); направляет своим членам для исполнения предписания об устранении нарушений и ликвидации их последствий; применяет к нарушителям штрафные и иные санкции в соответствии с законодательством РФ, актами ФКЦБ России (ФСФР России), уставом и внутренними документами СРО; направляет в ФСФР России представления о применении санкций по отношению к ее членам, допускающим нарушения законодательства РФ о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, о приостановлении или аннулировании лицензий, выданных членам СРО (в отношении кредитных организаций эта информация также направляется в Банк России); в случае совершения членом СРО грубого или повторного нарушения требований законодательства РФ о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг СРО обязана немедленно сообщить об этом в ФСФР России (в отношении кредитных организаций эта информация также направляется в Банк России). Для осуществления контрольных функций СРО обязана иметь в своей структуре подразделение мониторинга и контроля за деятельностью своих членов, а также дисциплинарный комитет. Положение о каждом из указанных подразделений подлежит обязательному согласованию с ФСФР России. 5. В соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 15 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" СРО самостоятельно определяет формы, сроки и порядок проведения контроля за соблюдением ее членами (участниками) требований законодательства о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг. При этом установлено, что эти вопросы должны быть отражены в учредительных документах, правилах и стандартах деятельности СРО. На практике в учредительных документах СРО, как правило, не содержится подробное описание процедур контроля за соблюдением ее членами законодательства о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, а лишь содержится указание на то, что СРО осуществляет контроль за соблюдением законодательства РФ о ценных бумагах. Подробное описание подобной процедуры содержится в иных внутренних документах СРО. Например, в НАУФОР таким документом является Положение о порядке проведения проверок НАУФОР, согласованное с ФСФР России. Проверки могут быть плановыми и внеплановыми. Основаниями для проведения плановых проверок являются годовые планы и квартальные графики. Основаниями для проведения внеплановых проверок являются: заявления, жалобы граждан и организаций; предписания и обращения ФСФР России (РО ФСФР России), Банка России, иных уполномоченных органов государственной власти; сообщения средств массовой информации. По результатам проверок должны быть составлены следующие документы: протокол по итогам проверки; предписание об устранении нарушений и/или заключение по итогам проверки. В ходе осуществления контроля за соблюдением законодательства РФ о ценных бумагах, в том числе о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, СРО взаимодействует с ФСФР России. Порядок такого взаимодействия определен распоряжением ФКЦБ России от 17 сентября 1998 г. N 982-р. В частности, при принятии решения о проведении внеплановой проверки СРО обязана не позднее следующего дня сообщить в ФСФР России по телефону, телефаксу или по средствам электронной связи информацию о сроках проведения проверки с указанием оснований ее проведения. Руководитель (первый заместитель руководителя) ФСФР России вправе принять решение об отмене (приостановлении) проведения проверки, о чем до начала проверки ФСФР России уведомляет СРО по телефону, телефаксу или по средствам электронной связи. По окончании каждого квартала не позднее 15-го числа следующего месяца СРО обязаны представлять в ФСФР России по средствам электронной связи с последующим письменным подтверждением отчеты о проведенных проверках. К отчету прилагается справка с анализом выявленных нарушений законодательства РФ о ценных бумагах и нормативных актов ФСФР России по результатам проведенных проверок с предложениями по предупреждению таких нарушений. СРО обязаны по требованию ФСФР России представлять в указанный срок материалы проверок участников, а также сведения об итогах рассмотрения полученных жалоб и заявлений и принятых мерах. Статья 16. Порядок рассмотрения саморегулируемой организацией жалоб и заявлений инвесторов Комментарий к статье 16
48
1. Комментируемая статья Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" определяет порядок рассмотрения СРО жалоб и заявлений инвесторов. 2. Из смысла п. 1 ст. 16 следует, что инвесторы при нарушении их прав и законных интересов в результате действий профессиональных участников рынка ценных бумаг, их должностных лиц и специалистов имеют право обратиться с жалобами и заявлениями в СРО. Таким образом, Закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" наделяет СРО правом рассматривать жалобы и заявления инвесторов на нарушение их прав и законных интересов, допущенных профессиональными участниками рынка ценных бумаг и их персоналом. При этом установлено, что СРО рассматривает жалобы и заявления инвесторов в порядке, предусмотренном учредительными документами, правилами и стандартами ее деятельности. В соответствии со ст. 50 Закона "О рынке ценных бумаг" положения, касающиеся порядка рассмотрения претензий и жалоб клиентов членов организации, а также соблюдения порядка рассмотрения претензий и жалоб членов СРО, должны быть включены в правила и положения СРО. На практике в учредительных документах СРО, как правило, не содержится подробного описания процедур рассмотрения жалоб и заявлений инвесторов, а лишь содержится указание на то, что СРО рассматривают жалобы и заявления инвесторов. Подробное описание подобной процедуры содержится в иных внутренних документах СРО. Например, в НАУФОР таким документом является Положение о порядке рассмотрения жалоб и заявлений СРО НАУФОР. Его действие распространяется на все жалобы и заявления граждан и организаций, возникающие из отношений между ними и членами НАУФОР при осуществлении последними профессиональной деятельности. Заявитель вправе лично или через своих представителей обращаться в НАУФОР, филиалы НАУФОР, к должностным лицам НАУФОР. Рассматривать жалобы и заявления имеют право президент, вице-президент, начальники управлений и отделов в соответствии с возлагаемыми на них обязанностями. Организацию работы с жалобами и заявлениями осуществляет президент НАУФОР. Жалоба или заявление содержат: наименование члена НАУФОР и/или должностного лица члена НАУФОР, действия (бездействие) которого обжалуются; изложение существа жалобы и заявления; фамилию, имя, отчество гражданина или наименование организации-заявителя, их адреса, телефоны, дату обращения; подпись заявителя. Жалоба или заявление могут быть поданы не позднее трех лет со дня, когда заявителю стало или должно было стать известно о нарушении их прав. Жалобы и заявления, не требующие дополнительного изучения и проверки, разрешаются безотлагательно в сокращенные сроки, не позднее 15 дней со дня их поступления в НАУФОР. В тех случаях, когда для разрешения жалоб или заявлений необходимо проведение проверки, сроки их разрешения определяются предельными сроками, установленными для проведения проверок в соответствии с Положением о порядке проведения проверок НАУФОР. В Положении НАУФОР о порядке проведения проверок установлено, что жалобы и заявления инвесторов, поступившие в НАУФОР, являются основанием для проведения внеплановых проверок. О результатах рассмотрения жалобы или заявления заявителю направляется сообщение в течение 3 дней со дня принятия по нему соответствующего решения. 3. В пункте 2 ст. 16 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" установлен перечень решений, которые могут быть приняты СРО по результатам рассмотрения жалоб и заявлений инвесторов. СРО вправе: применить к нарушителю санкции, установленные правилами и стандартами деятельности этой организации; рекомендовать своему участнику (члену) возместить инвестору причиненный ущерб во внесудебном порядке; исключить профессионального участника из числа своих участников (членов) и обратиться в ФСФР России с заявлением о принятии мер по аннулированию или приостановлению действия лицензии указанного профессионального участника на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг; направить материалы по жалобе и заявлению в правоохранительные и иные федеральные органы исполнительной власти в соответствии с их компетенцией для рассмотрения. 4. В соответствии с п. 3 ст. 16 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" СРО обязана сообщить в ФСФР России об итогах рассмотрения жалоб и заявлений инвесторов и принятых ею решениях. 5. В пункте 4 ст. 16 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" определено, что при непринятии СРО мер по законным и обоснованным жалобам и заявлениям инвесторов, а также при неисполнении законодательства РФ о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг ФСФР России вправе применить к СРО санкции, установленные Законом "О рынке ценных бумаг" и нормативными правовыми актами РФ. В частности, в соответствии со ст. 50 Закона "О рынке ценных бумаг" ФСФР России вправе отозвать разрешение на осуществление деятельности в качестве СРО. Статья 17. Компенсационные и иные фонды саморегулируемых организаций
49
Комментарий к статье 17 1. Комментируемая статья создает правовые условия для формирования одной из компенсационных схем защиты интересов инвесторов на рынке ценных бумаг в Российской Федерации. 2. Основные права СРО в сфере регулирования рынка ценных бумаг в Российской Федерации установлены в ст. 49 Закона "О рынке ценных бумаг". В дополнение к ним ст. 17 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" наделяет СРО правом на создание компенсационных и иных фондов. Они создаются для возмещения ущерба, понесенного инвесторами - физическими лицами в результате деятельности профессиональных участников, являющихся участниками (членами) СРО. Тем самым СРО реализует компенсационную функцию, направленную на восстановление прав и имущественных интересов инвесторов, понесших ущерб в результате противоправных действий членов СРО, при отсутствии у последних имущества и денежных средств. Отдельного нормативного правового акта, регламентирующего правовые основы создания и использования компенсационных и иных фондов СРО, на сегодняшний день не принято. Поэтому порядок создания и расходования средств данных фондов определяется уставами СРО и другими специальными положениями об их деятельности. Решение о создании фондов принимается общим собранием членов СРО. Следует отметить, что в настоящее время в СРО, имеющих соответствующие разрешения ФСФР России, компенсационные и иные фонды не созданы. 3. В пункте 7.7 Положения о СРО установлено, что СРО вправе создавать специальные гарантийные и страховые фонды. Такие фонды создаются в целях компенсации убытков и страхования рисков, связанных с осуществлением профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Средства этих фондов могут направляться исключительно на цели, установленные законодательством РФ о ценных бумагах и нормативными актами ФСФР России (ФКЦБ России). ФСФР России устанавливает порядок создания и функционирования специальных гарантийных и страховых фондов для каждого вида СРО. 4. Согласно п. 3 ст. 20 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" комментируемая статья действует до вступления в силу соответствующих изменений в Закон "О рынке ценных бумаг". Следует отметить, что на момент подготовки данного комментария таких изменений в Закон "О рынке ценных бумаг" внесено не было. Статья 18. Защита прав и законных интересов инвесторов - физических лиц их общественными объединениями Комментарий к статье 18 1. Комментируемая статья определяет порядок защиты прав и законных интересов инвесторов - физических лиц общественными объединениями. 2. Возможность объединения инвесторов - физических лиц в общественные объединения предусмотрена прежде всего в ГК РФ. В соответствии со ст. 3 Закона "Об общественных объединениях" такое право включает в себя право создавать на добровольной основе общественные объединения для защиты общих интересов и достижения общих целей, право вступать в существующие общественные объединения либо воздерживаться от вступления в них, а также право беспрепятственно выходить из общественных объединений. В соответствии с ГК РФ (ст. 117), а также Законом "Об общественных объединениях" (ст. 5) под общественным объединением инвесторов - физических лиц следует понимать добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан-инвесторов, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, основной из которых является защита прав и законных интересов на рынке ценных бумаг. В комментируемой статье Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" не установлены конкретные организационно-правовые формы, в которых должны быть созданы общественные объединения инвесторов - физических лиц. Вместе с тем в ст. 7 Закона "Об общественных объединениях" установлено, что общественные объединения могут создаваться в одной из следующих организационно-правовых форм: общественная организация; общественное движение; общественный фонд; общественное учреждение; орган общественной самодеятельности; политическая партия. Таким образом, не установив конкретные организационно-правовые формы создания общественных объединений инвесторов - физических лиц, законодатель допускает возможность их создания в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных ст. 7 Закона "Об общественных объединениях". Согласно ст. 14 Закона "Об общественных объединениях" в Российской Федерации могут создаваться и действовать общероссийские, межрегиональные, региональные и местные общественные объединения. При этом под общероссийским общественным объединением
50
понимается объединение, которое осуществляет свою деятельность в соответствии с уставными целями на территориях более половины субъектов РФ и имеет там свои структурные подразделения - организации, отделения или филиалы и представительства (Всероссийская общественная организация по защите прав вкладчиков, акционеров и инвесторов "Вкладчики России"). Под межрегиональным общественным объединением понимается объединение, которое осуществляет свою деятельность в соответствии с уставными целями на территориях менее половины субъектов РФ и имеет там свои структурные подразделения - организации, отделения или филиалы и представительства. Под региональным общественным объединением понимается объединение, деятельность которого в соответствии с его уставными целями осуществляется в пределах территории одного субъекта РФ. Под местным общественным объединением понимается объединение, деятельность которого в соответствии с его уставными целями осуществляется в пределах территории органа местного самоуправления. Однако, как следует из п. 1 ст. 18 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", осуществлять защиту прав и законных интересов инвесторов - физических лиц вправе только общественные объединения федерального, межрегионального и регионального уровней. Таким образом, защита прав и законных интересов инвесторов общественными объединениями инвесторов - физических лиц, созданными на местном уровне, не предусмотрена. В настоящее время на территории Российской Федерации действуют общественные объединения инвесторов - физических лиц, созданные на различных уровнях. При этом такие общественные объединения создаются, как правило, в организационно-правовой форме общественных организаций. Наиболее известными из них являются: Общероссийская общественная организация "Ассоциация Частных Инвесторов"; Межрегиональная общественная организация Ассоциация по защите прав вкладчиков ИЧП "Властилина"; Региональная общественная организация "Объединение вкладчиков финансовых компаний" (Архангельская область), Общественная организация "Союз защиты прав инвесторов, акционеров и вкладчиков" (Костромская область), Орловская областная общественная организация "Общество защиты прав инвесторов ТОО ФК "Хопер-Инвест" (Орловская область). Вместе с тем встречаются общественные объединения инвесторов - физических лиц, созданные в иных организационноправовых формах. Так, например, в Курской области объединение инвесторов произошло в организационно-правовой форме общественного движения - "Областное общественное движение по защите прав вкладчиков". 3. В статье 27 Закона "Об общественных объединениях" определены основные права, которые имеют общественные объединения для осуществления уставных целей. Таковыми являются следующие права: свободно распространять информацию о своей деятельности; участвовать в выработке решений органов государственной власти и органов местного самоуправления в порядке и объеме, предусмотренных настоящим Федеральным законом и другими законами; проводить собрания, митинги, демонстрации, шествия и пикетирование; учреждать средства массовой информации и осуществлять издательскую деятельность; представлять и защищать свои права, законные интересы своих членов и участников, а также других граждан в органах государственной власти, органах местного самоуправления и общественных объединениях; осуществлять в полном объеме полномочия, предусмотренные законами об общественных объединениях; выступать с инициативами по различным вопросам общественной жизни, вносить предложения в органы государственной власти; участвовать в выборах и референдумах в порядке, установленном законодательством РФ. При этом установлено, что законами об общественных объединениях могут быть предусмотрены дополнительные права для конкретных видов общественных объединений. В отношении общественных объединений инвесторов - физических лиц таковым является Закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", в п. 2 ст. 18 которого определены следующие специальные права общественных объединений инвесторов - физических лиц: 1) право на обращение в суд с заявлениями о защите прав и законных интересов инвесторов - физических лиц, понесших ущерб на рынке ценных бумаг, в порядке, установленном процессуальным законодательством РФ. Анализ процессуального законодательства РФ позволил сделать вывод, что обращение общественных объединений инвесторов - физических лиц с заявлениями в защиту прав и законных интересов инвесторов возможно только в рамках гражданского судопроизводства в федеральных судах общей юрисдикции. Порядок такого рода судопроизводства определяется законодательством о гражданском судопроизводстве, в том числе ГПК РФ. В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 22 ГПК РФ суды общей юрисдикции рассматривают дела с участием граждан о защите нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов по спорам, возникающим, в частности, из гражданских правоотношений. При этом суды общей юрисдикции рассматривают указанные дела, за исключением экономических споров и других дел, отнесенных к ведению арбитражных судов. Из пункта 1 ст. 46 ГПК РФ следует, что организации в случаях, предусмотренных законом, вправе обратиться в суд с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов других лиц по их просьбе либо в защиту прав, свобод и законных интересов
51
неопределенного круга лиц. Законом, предусматривающим право обращения общественных объединений инвесторов - физических лиц в суд, является Закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". В соответствии с п. 2 ст. 46 ГПК РФ общественные объединения инвесторов, как и другие лица, подавшие заявления в защиту интересов других лиц, пользуются всеми процессуальными правами и несут все процессуальные обязанности истца, за исключением права на заключение мирового соглашения и обязанности по уплате судебных расходов. В статье 33 АПК РФ установлено, что арбитражные суды рассматривают дела по спорам между акционером и акционерным обществом, участниками иных товариществ и обществ, вытекающим из их деятельности (за исключением трудовых споров). Однако п. 1 ст. 53 АПК РФ право на обращение с заявлениями в арбитражный суд в защиту публичных интересов для общественных объединений инвесторов - физических лиц не предусмотрено. Таким правом в случаях, предусмотренных федеральным законом, наделены государственные органы, органы местного самоуправления и иные органы; 2) право осуществлять контроль за соблюдением условий хранения и реализации имущества должников, предназначенного для удовлетворения имущественных требований инвесторов физических лиц в связи с противоправными действиями на рынке ценных бумаг, в порядке, установленном законодательством РФ. В соответствии с Указом Президента РФ от 18 ноября 1995 г. N 1157 "О некоторых мерах по защите прав вкладчиков и акционеров" (далее - Указ N 1157) весной 1996 г. был создан Федеральный общественно-государственный фонд по защите прав вкладчиков и акционеров (далее - Фонд). Учредителями Фонда являются федеральные органы исполнительной власти и общественные объединения, созданные в целях защиты прав вкладчиков и акционеров, в том числе ФКЦБ России; Министерство РФ по управлению государственным имуществом; Российский фонд федерального имущества РФ; Общероссийская общественная организация "Ассоциация Частных Инвесторов"; Всероссийская Ассоциация общественных объединений по защите прав вкладчиков, акционеров и инвесторов "Вкладчики России"; Межрегиональная общественная организация Ассоциация по защите прав вкладчиков ИЧП "Властилина". Одной из основных целей деятельности Фонда является хранение и участие в реализации имущества, предназначенного для удовлетворения имущественных прав вкладчиков и акционеров, нарушенных в результате противоправных действий на финансовом и фондовом рынках Российской Федерации, а также обеспечение контроля за соблюдением условий хранения и реализации этого имущества. Для ее достижения Фонд хранит имущество, предназначенное для удовлетворения имущественных прав вкладчиков и акционеров, нарушенных в результате противоправных действий на финансовом и фондовом рынках Российской Федерации, в том числе имущество, на которое в целях обеспечения иска наложен арест в связи с правонарушениями на финансовом и фондовом рынках, организует его реализацию. Общественные объединения инвесторов не только выступали учредителями Фонда, но и получили право контролировать соблюдение условий хранения и реализации имущества должников, предназначенного для удовлетворения имущественных требований инвесторов физических лиц в связи с противоправными действиями на рынке ценных бумаг, в порядке, установленном законодательством РФ. Следует отметить, что подобное право было предоставлено общественным объединениям инвесторов еще в 1996 г. Указом Президента РФ от 21 марта 1996 г. N 408 "Об утверждении Комплексной программы мер по обеспечению прав вкладчиков и акционеров" (далее - Указ N 408). В пункте 4.2 Указа N 408 Правительству РФ предписывалось обеспечить выполнение ряда мероприятий, направленных на ликвидацию организаций, привлекавших и привлекающих денежные средства граждан и юридических лиц на финансовом и фондовом рынках Российской Федерации без соответствующих лицензий. При этом в качестве одного из таких мероприятий было определено привлечение общественных организаций вкладчиков и акционеров к контролю за соблюдением условий хранения и реализации имущества, предназначенного для удовлетворения имущественных прав вкладчиков и акционеров, нарушенных в результате противоправных действий на финансовом и фондовом рынках Российской Федерации. Кроме того, подп. 4.5.2 Указа N 408 обязывал ФКЦБ и ФР при Правительстве РФ в целях усиления общественного контроля за защитой прав инвесторов на финансовом и фондовом рынках Российской Федерации привлекать общественные организации вкладчиков и акционеров к работе Фонда и региональных фондов по защите прав вкладчиков и акционеров; 3) право объединяться в ассоциации и союзы. В соответствии с п. 2 ст. 121 ГК РФ объединение общественных организаций осуществляется на добровольной основе. При этом установлено, что ассоциация (союз) некоммерческих организаций также является некоммерческой организацией. Члены ассоциации (союза) сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица. Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, предусмотренных учредительными документами ассоциации. Наименование ассоциации (союза) должно содержать указание на основной предмет деятельности ее членов с включением
52
слова "ассоциация" или "союз". В статье 13 Закона "Об общественных объединениях" также предусмотрено право общественных объединений на создание союзов (ассоциаций). В соответствии с ее нормами общественные объединения независимо от их организационноправовой формы вправе создавать союзы (ассоциации) общественных объединений на основе учредительных договоров и (или) уставов, принятых союзами (ассоциациями), образуя новые общественные объединения. При этом установлено, что правоспособность союзов (ассоциаций) общественных объединений как юридических лиц возникает с момента их государственной регистрации. В Российской Федерации наиболее известными ассоциациями общественных объединений инвесторов являются Всероссийская Ассоциация общественных объединений по защите прав вкладчиков, акционеров и инвесторов "Вкладчики России", а также Всероссийская ассоциация региональных фондов защиты инвесторов; 4) право создавать собственные компенсационные и иные фонды. Такие фонды создаются в целях обеспечения защиты прав и законных интересов инвесторов - физических лиц. Порядок формирования таких фондов, а также порядок использования средств фондов определяется учредительными и иными внутренними документами общественных объединений. Статья 19. Программа выплаты компенсаций инвесторам - физическим лицам Комментарий к статье 19 1. Комментируемая статья определяет основы реализации программы выплаты компенсаций инвесторам - физическим лицам. 2. Как следует из смысла ст. 19 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", программа выплаты компенсаций инвесторам - физическим лицам реализуется в рамках Государственной программы защиты прав инвесторов. Однако в настоящее время такого рода программного документа в Российской Федерации не существует. При этом следует отметить, что на момент вступления в силу Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" (март 1999 г.) в России таким программным документом являлась Государственная программа защиты прав инвесторов на 1998 - 1999 годы, утв. Постановлением Правительства РФ от 17 июля 1998 г. N 785. Однако в последующие годы на федеральном уровне программы защиты прав инвесторов не принимались. Вместе с тем следует отметить, что еще до появления Государственной программы защиты прав инвесторов на 1998 1999 годы в Российской Федерации Указом Президента РФ от 21 марта 1996 г. N 408 была утверждена Комплексная программа мер по обеспечению прав вкладчиков и акционеров, действующая и в настоящее время. Однако этот программный документ не является тем, в рамках которого реализуется программа компенсационных выплат инвесторам - физическим лицам, определенная в Законе "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". Таким образом, в настоящее время реализация норм комментируемой статьи Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" на практике невозможна. Дальнейшее совершенствование механизмов защиты прав инвесторов требует принятия на федеральном уровне Государственной программы защиты прав инвесторов, аналогичной одноименной Программе, действовавшей в течение 1998 - 1999 гг. Именно в рамках данной программы будет реализовываться программа выплат компенсаций инвесторам - физическим лицам. В соответствии с п. 1 ст. 19 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" выплаты компенсаций инвесторам - физическим лицам в целях реализации Государственной программы защиты инвесторов будут осуществляться через специально создаваемый для этого федеральный компенсационный фонд (далее - компенсационный фонд). 3. В соответствии с п. 1 ст. 19 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" федеральный компенсационный фонд создается в форме некоммерческой организации. Его устав утверждается Правительством РФ. Основными целями деятельности федерального компенсационного фонда являются: 1) выплаты компенсаций инвесторам - физическим лицам. Согласно п. 2 ст. 19 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" за счет средств компенсационного фонда будут осуществляться выплаты компенсаций только тем инвесторам физическим лицам, которые не могут получить возмещение по судебным решениям и приказам ввиду отсутствия у должника денежных средств и иного имущества. При этом право на получение компенсаций имеют инвесторы - физические лица в связи с причинением им ущерба профессиональным участником, имеющим лицензию на осуществление соответствующего вида профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также в случаях, предусмотренных нормативными правовыми актами РФ. Источниками формирования средств компенсационного фонда являются источники, предусмотренные его уставом в соответствии с законодательством РФ;
53
2) формирование информационных баз данных и ведение реестра инвесторов - физических лиц, имеющих право на получение указанных компенсаций; 3) представление и защита имущественных интересов обратившихся в компенсационный фонд инвесторов - физических лиц в суде и в ходе исполнительного производства, предъявление исков о защите прав и законных интересов неопределенного круга инвесторов - физических лиц; 4) хранение имущества, предназначенного для удовлетворения имущественных прав инвесторов - физических лиц, и участие в его реализации или обеспечение контроля в целях надлежащего хранения и реализации указанного имущества в ходе исполнительного производства. Для осуществления надзора за деятельностью компенсационного фонда создается попечительский совет. В его состав входят представители Федерального Собрания РФ, ФСФР России, иных федеральных органов исполнительной власти, СРО, общественных объединений инвесторов - физических лиц. Компенсационный фонд ежегодно отчитывается о своей деятельности в порядке, установленном Правительством РФ. Отчет о деятельности Компенсационного фонда подлежит публикации в печатном органе ФСФР России (Вестнике ФСФР России или Приложении к Вестнику ФСФР России). 4. В связи с отсутствием в Российской Федерации Государственной программы защиты прав инвесторов компенсационный фонд на сегодняшний день не создан. Однако в настоящее время функции, которые во многом аналогичны функциям компенсационного фонда, определенным в комментируемой статье Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", осуществляет Федеральный общественно-государственный фонд по защите прав вкладчиков и акционеров. Этот фонд создан в соответствии с Указом Президента РФ от 18 ноября 1995 г. N 1157 "О некоторых мерах по защите прав вкладчиков и акционеров". Следует отметить, что в Государственной программе защиты прав инвесторов на 1998 - 1999 гг. допускалась возможность преобразования Федерального общественно-государственного фонда защиты прав вкладчиков и акционеров в общефедеральный компенсационный фонд. Однако сделано это так и не было. Статья 20. Порядок вступления в силу настоящего Федерального закона Комментарий к статье 20 1. Комментируемая статья определяет порядок вступления в силу Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". В ней установлено, что Закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" вступает в силу со дня его официального опубликования. 2. Порядок опубликования и вступления в силу федеральных законов определен Федеральным законом от 14 июня 1994 г. N 5-ФЗ "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания" <1>. На территории РФ применяются только те федеральные законы, которые официально опубликованы. Датой принятия федерального закона считается день принятия его Государственной Думой в окончательной редакции. Федеральные законы подлежат официальному опубликованию в течение семи дней после дня их подписания Президентом РФ. Официальным опубликованием федерального закона считается первая публикация его полного текста в "Парламентской газете", "Российской газете" или СЗ РФ. -------------------------------<1> Российская газета. N 111. 1994; СЗ РФ. 1994. N 8. Ст. 801. "Парламентская газета" является официальным периодическим изданием Федерального Собрания. Федеральные конституционные законы, федеральные законы подлежат обязательному опубликованию в "Парламентской газете". Обязательному опубликованию в "Парламентской газете" подлежат те акты палат Федерального Собрания, по которым имеются решения палаты, принявшей эти акты, об обязательном их опубликовании. СЗ РФ является официальным периодическим изданием, в котором публикуются федеральные конституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального Собрания, указы и распоряжения Президента РФ, постановления и распоряжения Правительства РФ, решения Конституционного Суда РФ о толковании Конституции РФ и о соответствии Конституции Российской Федерации законов, нормативных актов Президента РФ, Совета Федерации, Государственной Думы, Правительства РФ или отдельных положений перечисленных актов. Закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" был принят Государственной Думой 12 февраля 1999 г., одобрен Советом Федерации 18 февраля 1999 г., подписан Президентом РФ 5 марта 1999 г. Первая официальная публикация текста Закона
54
состоялась в СЗ РФ N 10 от 8 марта 1999 г. Затем его текст был опубликован в "Российской газете" N 46 от 11 марта 1999 г. 3. Закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" вступил в силу со дня его официального опубликования. Однако в связи с тем, что он был одновременно опубликован и в СЗ РФ (8 марта 1999 г.), и в "Российской газете" (11 марта 1999 г.) с интервалом в три дня, существует неопределенность с датой вступления этого законодательного акта в силу, связанная с первой официальной публикацией. Какая же дата является датой официальной публикации Закона? Для разъяснения следует привести мнение специалистов АО "КонсультантПлюс", а именно: если публикация в "Российской газете" состоялась позже публикации в СЗ РФ, возможны два варианта разрешения этой ситуации <1>. -------------------------------<1> Условия и порядок вступления в силу федеральных нормативных правовых актов (материалы подготовлены специалистами АО "КонсультантПлюс"). 1. Датой официальной публикации в этом случае не может являться дата публикации в журнале СЗ РФ. В качестве основного аргумента приводится Постановление Конституционного Суда РФ от 24 октября 1996 г. N 17-П, в котором на конкретном материале рассматривается порядок определения даты официального опубликования акта. Суть доводов в следующем: "Российская газета" является ежедневной газетой, и проставляемая на ней дата является датой, когда опубликованный в газете закон реально доходит до адресатов; в отличие от газеты, СЗ РФ является еженедельным изданием, дата которого совпадает с датой его подписания в печать и не является датой поступления журнала в продажу или по подписке, т.е. реально СЗ РФ доходит до адресатов значительно позже (на практике - через 1,5 - 2 недели после указанной на нем даты). Следовательно, правильнее будет считать первой официальной публикацией публикацию в "Российской газете". Такая позиция находит подтверждение и в разъяснениях федеральных органов исполнительной власти, и в решениях судебных органов. Например, Федеральная таможенная служба, сообщая о вступлении в силу Постановления Правительства РФ от 7 апреля 2005 г. N 202, которое опубликовано в СЗ РФ раньше, чем в "Российской газете", прямо указывает, что оно официально опубликовано 12 апреля 2005 г. в "Российской газете" N 74 и вступает в силу с 12 мая 2005 г. (телетайпограмма ФТС РФ от 15 апреля 2005 г. N ТФ-837). Аналогичный подход применяет Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ и разъясняет, что п. 3 ст. 231 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" вступил в силу с 2 ноября 2002 г. (Постановление Пленума ВАС РФ от 8 апреля 2003 г. N 4). Указанный пункт должен был вступить в силу со дня официального опубликования. Закон был опубликован в СЗ РФ 28 октября 2002 г., в "Российской газете" - 2 ноября 2002 г. Еще один пример: Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа разъяснил, что Федеральный закон от 6 июня 2003 г. N 65-ФЗ "О внесении дополнения в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации, внесении изменений и дополнений в некоторые другие законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации" впервые официально опубликован в "Российской газете" 10 июня 2003 г. и подлежит введению в действие не ранее чем по истечении одного месяца со дня его официального опубликования, т.е. с 10 июля 2003 г. (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 28 июля 2004 г. N Ф03-А59/04-2/1704). При этом указанный Закон был опубликован и в СЗ РФ - 9 июня 2003 г. 2. Второй вариант подхода к решению проблемы первой официальной публикации формальный и основывается на нормах Федерального закона от 14 июня 1994 г. N 5-ФЗ: тот источник, который имеет наиболее раннюю дату, и будет первым официальным опубликованием нормативного акта. Следовательно, если дата СЗ РФ более ранняя, чем дата "Российской газеты", то и нужно определять первую публикацию по СЗ РФ. Эту позицию также можно проиллюстрировать на примере: Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа разъяснил, что Федеральный закон от 24 февраля 2004 г. N 5-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" был официально опубликован 15 марта 2004 г. в СЗ РФ и с этой даты вступил в силу (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 12 мая 2005 г. N А74-3716/04-Ф02-2008/05-С2). В "Российской газете" Закон был опубликован 17 марта 2004 г. Выбирая один из приведенных выше вариантов, нужно учитывать, что каждый из них имеет свои минусы. Так, в первом варианте нужно обращать внимание на разницу между датами газеты и журнала. Если разница, например, составляет более десяти дней, то еще неизвестно, какой источник - "Российская газета" или СЗ РФ - реально дошел до адресатов раньше. Второй вариант, хотя формально и основан на нормах Закона, может быть "проигрышным", если дело дойдет до судебного разбирательства, т.к. в судебной практике все же чаще отдается предпочтение публикации в газете.
55
4. В пункте 2 ст. 20 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" установлено, что ст. 8 "Информирование инвесторов федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг" вступает в силу по истечении шести месяцев со дня вступления в силу этого законодательного акта. Таким образом, с учетом вышеизложенных соображений ст. 8 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" вступила в силу либо с 8 октября 1999 г., либо с 11 октября 1999 г. 5. В пункте 3 ст. 20 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" установлено, что ст. 17 "Компенсационные и иные фонды саморегулируемых организаций" действует до вступления в силу соответствующих изменений в Закон "О рынке ценных бумаг". Следует отметить, что на момент подготовки данного комментария таких изменений в Закон "О рынке ценных бумаг" внесено не было, поэтому ст. 17 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" на сегодняшний момент является действующей. 6. В пункте 4 ст. 20 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" предложено Президенту РФ в течение трех месяцев со дня вступления в силу комментируемого законодательного акта привести свои нормативные правовые акты в соответствие с его нормами. 7. В пункте 5 ст. 20 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" Правительству РФ поручено в течение трех месяцев со дня вступления в силу комментируемого законодательного акта привести свои нормативные правовые акты в соответствие с его нормами и принять в соответствии с ним необходимые нормативные правовые акты.
56
ОГЛАВЛЕНИЕ Предисловие Принятые сокращения 1. Нормативные акты 2. Официальные издания 3. Государственные органы и прочие организации 4. Прочие сокращения Статья 1. Цели настоящего Федерального закона Статья 2. Сфера применения настоящего Федерального закона Статья 3. Законодательство Российской Федерации о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг Статья 4. Ограничения на рынке ценных бумаг в целях защиты прав и законных интересов инвесторов Статья 5. Ограничения, связанные с эмиссией и обращением ценных бумаг Статья 6. Предоставление информации инвестору в связи с обращением ценных бумаг Статья 7. Срок рассмотрения жалоб и заявлений инвесторов федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг и иными федеральными органами исполнительной власти, регулирующими рынок ценных бумаг Статья 8. Информирование инвесторов федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг Статья 9. Информирование инвесторов о выпусках эмиссионных ценных бумаг и лицензировании деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг Статья 10. Проведение федеральными органами исполнительной власти публичных слушаний по вопросам исполнения и совершенствования законодательства Российской Федерации о ценных бумагах Статья 11. Предписания федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг Статья 12. Распределение сумм штрафов, уплаченных за нарушения законодательства о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг Статья 13. Срок исковой давности по делам о признании выпуска ценных бумаг недействительным Статья 14. Защита прав и законных интересов инвесторов федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг в судебном порядке Статья 15. Защита прав и законных интересов инвесторов саморегулируемыми организациями Статья 16. Порядок рассмотрения саморегулируемой организацией жалоб и заявлений инвесторов Статья 17. Компенсационные и иные фонды саморегулируемых организаций Статья 18. Защита прав и законных интересов инвесторов - физических лиц их общественными объединениями Статья 19. Программа выплаты компенсаций инвесторам - физическим лицам Статья 20. Порядок вступления в силу настоящего Федерального закона
[email protected]
57
